Contrato de agencia: aspectos clave y diferencias con la relación laboral

Regulación

El contrato de agencia se rige por la Ley 12/92 de 27 de mayo sobre Ley del Contrato de Agencia, que salvo que en ella se prevea otra cosa y a diferencia de lo dispuesto en el Código de Comercio tiene carácter imperativo.

Además de la regulación general, hay una regulación específica para determinados agentes como son los agentes de seguros, los agentes de viajes y corresponsales bancarios.

La estabilidad del contrato y que consista en que su objeto sea realizar operaciones para su principal hace que en muchas ocasiones se confunda con una relación laboral, sobre todo cuando el principal establece controles o interviene directamente en la organización del agente mermando su independencia. El Estatuto de los Trabajadores considera relación laboral especial a la existente entre empresario y personas físicas que reúna 3 requisitos:

1. Que intervengan en operaciones mercantiles
2. Por cuenta de uno o más empresarios
3. Sin asumir el riesgo de tales operaciones

Y esa relación se regula por el RD 2033/81. La distinción entre derecho mercantil y derecho laboral exige 2 requisitos:

• La participación de una persona física
• Que la persona física no asuma el riesgo de la operación con el tercero.

Estos criterios dan lugar a muchísimos conflictos laborales entre contrato de agencia y relación laboral especial, y el art. 2 de la Ley de Agencia pone el acento en la nota de dependencia para que una relación sea mercantil o no: si hay dependencia es relación laboral, si no la hay es relación mercantil. Y la ley establece una presunción de dependencia cuando el agente no pueda organizar su actividad profesional y su tiempo conforme a sus propios criterios.

Obligaciones del Agente

La principal obligación es la de actividad diligente, velando por los intereses del empresario para promover contratos con terceros. Por tanto, es una obligación de actividad y no de resultado: el agente, salvo pacto en contrario, no asume el riesgo del cumplimiento por el tercero de las obligaciones que haya asumido, y en caso de que lo asuma, ese pacto de asunción requiere un contrato escrito y una comisión especial. Junto a esa obligación principal tiene obligaciones accesorias similares a la comisión:

• Informar al principal, en especial de la solvencia del tercero.
• Atenerse a las instrucciones recibidas.
• Recibir las reclamaciones de terceros sobre vicios de los bienes o servicios.

Su incumplimiento grave y reiterado obliga a indemnizar por daños y perjuicios y a la resolución del contrato. El contrato puede prever una cláusula de no competencia en el momento de su extinción por un plazo máximo de 2 años con los requisitos establecidos en el art. 20 de la Ley de Agencia, para que el agente no pueda desarrollar actividades similares durante ese periodo.

Obligaciones del Principal

1. La principal obligación es actuar de forma leal y de buena fe, no discriminando al agente entre otros agentes, suministrándole bienes para que pueda distribuirlos y no rechazar injustificadamente la celebración de los contratos promovidos por el agente.

   La Ley de Agencia prevé que debe poner a disposición del agente los muestrarios, los catálogos y la información general sobre los productos.

2. Pagar al agente la remuneración convenida que puede ser una cantidad fija, una comisión o un porcentaje o la combinación de ambas. El devengo y pago de esta remuneración se regulan en los arts. 11-17.

Extinción del Contrato de Agencia

Es la parte más conflictiva, porque a mayor éxito del agente mayor es la tentación del principal de extinguir la agencia y encargarse de la distribución, por eso la Ley de Agencia introduce una regulación detallada de la extinción.

1. Si el contrato se pacta por un periodo determinado: el contrato se extingue por transcurso del plazo y la cesación efectiva de la actividad. Si no hay cesación de la actividad se entiende que el contrato se transforma en indeterminado.
2. Si el contrato es indeterminado cualquiera de las partes puede denunciarlo con un preaviso mínimo de 1 mes por año de vigencia por un máximo de 6, salvo que exista incumplimiento de obligaciones o concurso de acreedores de una parte.

Indemnización

La extinción del contrato da lugar a una doble indemnización:

1. Por clientela, que no puede ser superior al importe medio de una remuneración anual y que resulta procedente por la existencia de 3 requisitos:
   1. La aportación por el agente de nuevos clientes o el incremento de operaciones con la clientela preexistente.
   2. Que la actividad que tuvo ese agente pueda continuar produciendo ventajas sustanciales al empresario.
   3. Que la indemnización resulte equitativamente procedente. La indemnización se puede pactar, pero está sujeta a revisión judicial.
2. Además de esa indemnización, si se trata de una resolución unilateral por parte del principal, el agente tiene derecho a una indemnización por los daños y perjuicios que se le causen en los términos del art. 29 de la Ley de Agencia.

Estas indemnizaciones no tienen lugar si la extinción se debe al incumplimiento del contrato por parte del agente o a la denuncia del contrato por parte del agente salvo que ésta haya sido provocada por incumplimiento del principal.