Testamentos: tipos, capacidad para suceder e indignidad en el Código Civil

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Resumen

El documento explica el testamento en el Derecho sucesorio español: la capacidad para suceder, las incapacidades y prohibiciones, y las causas de indignidad y sus efectos. Describe también las clases de testamento (ológrafo, abierto y cerrado), la capacidad para otorgarlo, su revocación, nulidad y caducidad, así como varios casos prácticos y las reformas de la Ley de Jurisdicción Voluntaria.

Puntos clave

  • Son incapaces de suceder las criaturas abortivas y las personas jurídicas no permitidas por ley (art. 745 CC).
  • La indignidad para suceder es una causa legal de interpretación restrictiva que priva del derecho a la herencia, y puede rehabilitarse de forma expresa o tácita (art. 757 CC).
  • El testamento ológrafo debe estar escrito y firmado por el testador de su puño y letra, y solo pueden otorgarlo los mayores de edad.
  • El testamento abierto se otorga ante notario; en peligro de muerte puede otorgarse ante cinco testigos idóneos sin notario.
  • La revocación puede ser expresa o tácita; el testamento posterior revoca al anterior salvo que el testador exprese lo contrario (art. 739 CC).
  • El testamento abierto otorgado en peligro de muerte queda ineficaz si pasan dos meses desde que el testador sale de ese peligro.

Ponte a prueba

Módulo 7: Testamentos

1. Capacidad para Suceder: Incapacidades y Prohibiciones

Con carácter general, pueden suceder todos los que no estén incapacitados por ley. Son incapaces de suceder:

  • Las criaturas abortivas (las que no reúnen los requisitos del art. 30 del Código Civil).
  • Las asociaciones o corporaciones, en definitiva, personas jurídicas no permitidas por ley (art. 745 del Código Civil).

Las personas jurídicas constituidas con arreglo a la ley pueden adquirir por testamento con arreglo al art. 38 del Código Civil.

Para las disposiciones a favor de los pobres en general, ver art. 749 del Código Civil.

La disposición a favor de persona incierta es nula, a menos que por cualquier evento resulte cierta. Y la disposición a favor de una persona incapaz será también nula, aunque se disfrace bajo la forma de contrato oneroso o se haga a nombre de persona interpuesta.

La disposición hecha genéricamente en favor de los parientes en general se entiende hecha a favor de los parientes más próximos en grado (art. 751 del Código Civil). Este artículo plantea algunas cuestiones, como si dentro del concepto de parientes se incluye al cónyuge, si se aplica a la filiación matrimonial como no matrimonial, así como a la adoptiva, si se incluye sólo a los hermanos o primos (parientes hasta el cuarto grado, límite de la sucesión intestada), y si se aplica el derecho de representación.

Junto a estas incapacidades, existen prohibiciones, que se refieren a personas plenamente capaces para suceder, pero la ley le prohíbe suceder a una persona en concreto, normalmente con la finalidad de que se pueda influir en la voluntad del testador.

Así, no produce efecto la disposición testamentaria que haga el testador a favor del sacerdote que le ha confesado, ni a favor de sus parientes hasta el cuarto grado, o de su iglesia, ni tampoco la hecha a favor del tutor o curador hasta que se aprueben definitivamente las cuentas de la tutela o se extinga la misma (salvo que el tutor o curador sea ascendiente, descendiente, hermano o hermana o cónyuge del propio testador), ni tampoco el testador puede disponer a favor del notario que autorice el testamento o de su cónyuge, parientes o afines dentro del cuarto grado salvo que sea un legado de una cosa mueble o de poca importancia. Lo mismo sucede con los testigos del testamento abierto o los testamentos especiales.

2. La Indignidad para Suceder: Causas y Efectos

Las causas de indignidad para suceder a alguien son circunstancias especialmente graves determinadas legalmente (de interpretación restrictiva), que de concurrir en una persona, la inhabilitan para suceder a otra (aquella a la que se refieren las circunstancias). Afecta tanto a la sucesión testada como a la intestada e igualmente a la sucesión a título de heredero o legatario y se pierde la legítima en todos los supuestos, y no sólo cuando has sido condenado por atentar contra la vida del testador o su familia.

Si pese a la indignidad el indigno llegara a tomar posesión de la herencia, quien tenga interés legítimo (el que sucedería en caso de no hacer el indigno) tiene acción para reclamársela hasta que hayan transcurridos cinco años desde que éste hubiera tomado posesión de los bienes hereditarios. Se trata además de un plazo de caducidad, por tanto, transcurridos los cinco años la situación se consolida.

El art. 757 del Código Civil permite rehabilitar al indigno haciendo que pierda la incapacidad para suceder. Esto sucede si el testador conocía la causa de indignidad al tiempo de hacer testamento y sin embargo le instituyó como heredero o legatario (rehabilitación tácita) o, si habiéndola sabido después de hacer testamento, la remitiera (la perdonara) en documento público (rehabilitación expresa). Cabe preguntarse qué sucedería si el indigno tuviera derecho a suceder abintestato por el hecho de su parentesco con el causante y éste llega a morir sin otorgar testamento, teniendo en cuenta que el causante podrá haberle rehabilitado expresamente otorgando documento público antes de fallecer, con lo que parece que en la sucesión intestada cabe la rehabilitación tácita dado que cabe presumir que si el causante conocía la causa de indignidad y no testó a favor de otros para impedir que la herencia llegase al indigno, podrá tratarse de una rehabilitación tácita. En todo caso, la prueba de que la causa de indignidad era conocida por el causante corresponde al indigno, si éste no puede probar que el causante la conocía, no cabe rehabilitación.

Las causas de indignidad que enumera el art. 756 del Código Civil son de especial gravedad, salvo la última.

Son causas de indignidad (El Código Civil habla de “son incapaces para suceder por causa de indignidad”): los padres que abandonan, prostituyen o corrompen a sus hijos, el que es condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, su cónyuge, descendientes o ascendientes, el que ha acusado al testador de un delito al que la ley señala pena no inferior a prisión o presidio menor, si la acusación se considera calumniosa (la doctrina exige la presentación de denuncia o querella contra el testador), el heredero mayor de edad, que sabedor de la muerte violenta del testador, no la denuncia en el plazo de un mes a la justicia, si esta no ha procedido de oficio (cesa cuando no existe una obligación de denunciar), el que con amenaza, fraude o violencia obliga el testador a cambiarlo, o impide por iguales medios hacer testamento, o revocar el que tuviere hecho o suplanta oculta o altera otro posterior y por último tratándose de una persona con discapacidad, las personas con derecho a la herencia no le hubieren prestado las atenciones debida (entendiendo por tales las que regula los art. 142 y 146 del Código Civil). Como vemos, está última es la causa menos grave salvo que no se preste alimentos a quien legalmente estas obligado, o si así se pactó, que se entiende por atenciones debida, si se trata de personas que no tiene deber de alimentos, creemos que las personas con derecho a la herencia son los que tiene derecho a suceder intestado.

Si el excluido de la herencia por incapacidad fuere hijo o descendiente del testador y a su vez tuviere hijos o descendiente, conservan su derecho a legítima (art. 761 del Código Civil).

3. Ventajas de Otorgar Testamento

Se pueden señalar como ventajas de otorgar testamento y de morir testado las siguientes:

  1. Es preferible siempre decidir por uno mismo quien será el destinatario de los bienes, por escasos que sean, a que otros lo hagan por ti, o que sea la ley la que lo declare fríamente quienes te van a suceder y en qué proporción.
  2. Si una vez otorgado testamento empiezas a ver cosas que no te gustan entre tus elegidos, puedes revocar el testamento libremente y ordenar tu sucesión de otro modo, puede revocar el testamento y morir intestado.
  3. Respetar siempre las legítimas, en el testamento no vale todo.
  4. Si alguno de los herederos forzosos se porta mal con el testador, puede desheredarlo.
  5. Si quieres desigualar y mejorar a alguno de tus hijos o descendientes merecedores de una especial protección o recompensa, lo tienes que hacer en testamento, como designar tutor a tus hijos o protegerá un hijo discapacitado o designar un administrador para los bienes que transmites a determinadas personas o a una institución y si por el contrario ya has favorecido en vida a alguno de tus herederos forzosos puedes aprovechar para recodarlo, que ya has cumplido con ellos y que nadan debe de esperar.
  6. Si prefieres que la herencia se la lleve exclusivamente el hijo o descendiente más capacitado, que así continuará con la explotación o empresa familiares, evitando atomizar su patrimonio, compensando a los coherederos en metálico, en el testamento puedes insertar esta cláusula.
  7. Si lo que se pretende es disponer de todo para uno sólo, sino de bienes concretos para favorecerá diferentes personas o a entidades también determinadas, existentes o futuras, y sólo quieres que esto ocurra cuando fallezcas, el testamento teda esa libertad, con la limitación de las legítimas y del pago de las deudas que dejes a tu fallecimiento y de determinar a las personas e identificar a las personas o instituciones designadas, nacederas o por fundar, o favorecer con un derecho vitalicio temporal: usufructo sobre la herencia o sólo que el disfrute recaiga sobre una casa o parte de ella mientras viva el fallecido someterlo a determinadas condiciones, piénsese mientras permanezca soltero.
  8. Si tienes deudas y quieres utilizar el testamento para reconocerlas solemnemente y que se abonen con cargo a tu patrimonio hereditario o sencillamente condonarlas expresamente o si se tienen obligaciones morales o de conciencia.
  9. Si por el contrario tienes a tu favor créditos impagados y quieres disponer a favor de alguna persona será un buen momento para evitar que ese crédito devenga incobrable.
  10. Nombrar albacea contador partidor y así en determinadas ocasiones evitar que por no firmar la partición uno de los coherederos despechados pueda fracasar el imperio de la última voluntad testamentaria y condenar a dejar indivisa o directamente abocada a un pleito de familia, la herencia del testador más precavido. El albacea debe de ser una persona de confianza, es un cargo personalísimo, no se pueden delegar sus funciones, salvo que el testador lo autorice. Si se encomienda a un abogado la realización de la partición por el albacea y este se limita aprobarla y firmarla no se considera que hay una delegación y es nula la partición (así sent. de 20 de septiembre de 1999).

Además, cabe alegar que el testador puede hacer la partición, la cual tiene fuerza vinculante y sus efectos son los mismos que si se tratara de partición judicial o extrajudicial, o la practicada por los propios herederos o por el albacea contador partidor y una vez presentado ante el notario confiere a los herederos la propiedad exclusiva de los bienes adjudicados. Así en la sentencia del Tribunal Supremo de 21 de diciembre de 1998, los padres otorgan testamento abierto el mismo día, instituyen el usufructo universal al cónyuge.

4. Concepto, Revocación e Interpretación del Testamento

El testamento es un acto jurídico unilateral, solemne, personalísimo (según el Código Civil) esencialmente revocable y normalmente dispositivo. El testamento constituye un negocio jurídico formal y solemne cuya validez está condicionada al otorgamiento en alguna de las formas expresadas tipificadas y la forma constituye requisito ad solemnitatem.

Se puede revocar cualquier clase de testamento.

La revocación puede ser expresa si el testador declara expresamente su voluntad de revocar el testamento realizado anteriormente.

La revocación puede ser tácita, es decir otorgando un segundo testamento, en este caso el testamento anterior queda revocado de derecho por el testamento posterior perfecto, si el testador no expresa en éste su voluntad de que valga o subsista el primero en todo o en parte según establece el art. 739 del Código Civil. Sin embargo, actualmente se entiende tanto por la doctrina y jurisprudencia que si este segundo testamento es simplemente aclaratorio, complementario, o se dedica al testador a realizar la partición de los bienes conforme había establecido en el testamento anterior, valen los dos testamentos.

Si con posterioridad a otorgar este segundo testamento el testador lo revoca, puede declarar expresamente que valga el primero.

La revocación puede ser real y la propia ley lo deduce así, si aparece el testamento cerrado roto en el domicilio del testador, supuesto que recoge el art. 742 del Código Civil.

Efectos de la Revocación

La revocación produce todos los efectos, aunque el segundo testamento sea ineficaz por la incapacidad del heredero designado o de los legatarios en él nombrados o por la renuncia de los herederos o legatarios.

El reconocimiento de un hijo no puede su fuerza legal, aunque se revoque el testamento en el que se hizo (art. 741 del Código Civil).

Interpretación del Testamento

En principio se debe interpretar en el sentido literal de sus palabras, a no ser que aparezca claramente que fue otra la voluntad del testador y en caso de duda se observará lo que aparezca más conforme con la intención del testador según el tenor del propio testamento.

Actualmente se admite por la doctrina y la jurisprudencia para interpretar la voluntad del testador, la denominada prueba extrínseca (relativa a hechos, documentos, ajenos al testamento) pero que nos sirven de utilidad para averiguar la voluntad del testador.

El Código Civil, por tanto, regula tres clases de testamento el testamento abierto y cerrado que exigen la intervención de notario y el testamento ológrafo que exige su protocolización, pero no la presencia de notario, pero si su autografía.

Tener en cuenta que actualmente el testamento abierto sólo exige la presencia de dos testigos en los supuestos que recoge el art. 697 del Código Civil (verlo) y en cuanto a los testigos ver los arts. 681 a 686 del Código Civil).

El testamento es un acto de disposición mortis causa personalísimo y esencialmente revocable, pero esto no quiere decir que siempre tenga que contener una disposición de bienes, esta lo que la doctrina distingue contenido típico del testamento cuando se dispone de bienes y contenido atípico del testamento, en testamento se puede reconocer a un hijo, designar tutor, establecer órganos de fiscalización de la tutela, designar las personas que los integran…y el testamento es válido aun cuando no se disponga de bienes. En cuanto a su interpretación se debe tener en cuenta el art. 675 del Código Civil (verlo).

5. Clases de Testamento: Ológrafo, Abierto y Cerrado

5.1. Testamento Ológrafo (arts. 688 a 693 del Código Civil)

A) Capacidad: sólo lo pueden otorgar las personas mayores de edad.

B) Forma: escrito todo él y firmado por el propio testador, expresando, lugar día, mes y año.

C) Protocolización: dicha protocolización comprendía dos fases: la adveración que se ventilaba ante el juez y la protocolización propiamente dicha que se realizaba ante notario, la primera tenía lugar presentándolo ante el juez de primera instancia del último domicilio del testador o del lugar donde falleció. El plazo es de cinco años. El juez comprobaba la identidad del testador por medio de tres testigos que conozcan la letra y firma del testador y afirmen de que no existe duda racional que está escrito de puño y letra del testador. Se puede acudir al cotejo pericial, pero deben ser citados para al adveración el cónyuge sobreviviente, descendientes, ascendientes y en su defecto los hermanos, en última instancia será citado el ministerio fiscal. Una vez acreditada la autenticidad dl testamento y que este es el último efectuado por el testador el juez dicta un auto ordenando que se protocolice, y esto se hace por el notario, quien efectúa un acta con el testamento ológrafo, el auto del juez y demás documentos, de dicha acta se pueden sacar cuantas copias deseen los interesados. En la actualidad esto ha sido modificado por la Ley de Jurisdicción Voluntaria 15/2015 de 2 de julio y la protocolización del testamento ológrafo se hace ante notario, el cual deberá extender el acta de protocolización de conformidad con la legislación notarial, según la actual redacción del artículo 689 del Código Civil. Una vez presentado ante el notario competente y acreditado el fallecimiento del testador, este procederá a su adveración conforme a la legislación notarial. Una vez adverado el testamento y acreditada la identidad de su autor se procede a su protocolización y el notario autorizará el acta de protocolización en la que se harán constar todas las actuaciones realizadas y en su caso las observaciones manifestadas. Si el testamento no fuese adverado, por no acreditarse suficientemente la identidad del otorgante, se procederá al archivo del expediente sin protocolizar aquel. Autorizada o no la protocolización del testamento ológrafo, los interesados no conformes podrán ejercer sus derechos en el juicio que corresponda.

D) Conservación: la persona que lo tiene en su pode responde de los daños y perjuicios causados por no presentarlo al juzgado tras la noticia de la muerte del testador en el plazo de diez días.

Lo puede presentar cualquiera que tenga interés en el testamento, como el heredero, legatario, albacea o en cualquier otro concepto. Actualmente tras la entrada en vigor de la Ley de Jurisdicción Voluntaria 15/2015 de 2 de julio y la presentación se hace ante notario competente por parte de la persona que tenga el testamento ológrafo en su poder en el plazo de los 10 día siguientes a aquel en que tenga conocimiento del fallecimiento del testador. El incumplimiento de dicho deber le hace responsable de los daños y perjuicios que haya causado.

Se discute si vale como testamento ológrafo el escrito mediante ordenador, se alega con arreglo al art. 3 del Código Civil que hoy en día la forma normal de escribir es mediante ordenador, habiéndose caído en desuso la autografía, de modo que la realidad exige una interpretación acorde con ella. Cabe añadir que existe unanimidad en la doctrina en configurar como forma esencial de este testamento la autografía total por parte del testador precisamente para poder tener la plena certeza de que el documento recoge su voluntad testamentaria (así lo pone de manifiesto la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Navarra de 31 de octubre de 2008).

Inconvenientes que presenta el testamento ológrafo: la falta de asesoramiento técnico jurídico acerca de sus requisitos esenciales para producir su nulidad.

Ventajas: sencillez, rapidez, al permitir que una persona puede expresar su voluntad testamentaria de forma inmediata, en atención a las circunstancias concurrentes, surgidas a veces de forma imprevista y grave.

No vale como testamento ológrafo, una orden de pago escrita por una clienta a una entidad bancaria para el reparto tras su muerte del dinero depositado entre varios de sus sobrinos la sentencia del Tribunal Supremo de 12 de marzo de 2004 en un supuesto en el que la tía, tras haber vendido los bonos del tesoro y siendo su voluntad el donárselos a quince de sus sobrinos por partes iguales, pero con efecto para después de su muerte, reservándose mientras tanto el usufructo, deposito su importe en el banco de Santander y dio orden de que le fueran entregando los réditos, encargando asimismo, que al tener conocimiento de su fallecimiento, procediera a distribuir dicha cantidad entre sus quince sobrinos, por partes iguales ya tal efecto facilito a la entidad los nombres y direcciones de los mismos, estima que no se puede considerar una donación mortis causa hecha en forma de testamento ológrafo, y que por tanto la orden pierde eficacia y los catorce millones forman parte de la herencia a repartir entre todos los sobrinos, y no entre los quince que la tía había dicho.

5.2. Testamento Abierto (arts. 694 a 705 del Código Civil)

A) Otorgamiento: ante notario hábil, que debe de dar fe de conocer al testador o de haberlo identificado (dos testigos de conocimiento o documentalmente) y hará constar que su juicio el testador se halla con la capacidad legal necesaria para otorgar testamento, ver arts. 694 y 695 y 696 del Código Civil.

No necesidad de testigos salvo: que el testador no sepa firmar, sea ciego, o no sabe o no puede leer, o lo solicite el notario y el testador, ver art. 697 del Código Civil.

B) Principio de unidad de acto.

La manifestación por el testador de su conformidad con lo leído por el notario no es una fórmula ritual sino que puede revestir diversas modalidades según sus circunstancias, siempre que de ellas se deduzca inequívocamente aquella conformidad, y solamente mediante la manifestación del testador de quedar enterado de lo leído por el notario, aunque no firme, y lo haga por él un testigo al declarar que no sabe hacerlo. Ver art. 699 del Código Civil.

Si el testador se halla en peligro de muerte puede otorgar testamento abierto ante 5 testigos idóneos sin necesidad de notario (ver art. 700 del Código Civil) y en caso de epidemia ante 3 testigos mayores de 16 años y sin la presencia de notario y vale en ambos casos el testamento, aunque los testigos no sepan escribir, pero siendo posible se escribe el testamento. Se deben de elevar a escritura pública y protocolizarlo.

Ventajas que tiene su otorgamiento: el notario te puede asesorar en cuanto su contenido, bajo precio, unos 36 euros.

5.3. Testamento Cerrado (arts. 706 a 715 del Código Civil)

El testamento cerrado se utiliza poco en la práctica y como su nombre indica se otorga ante notario y este no queda enterado de su contenido y exige la presencia de dos testigos idóneos sí así lo solicitan el testador o el notario.

Se regula en el Código Civil en los arts. 706 a 715.

En cuanto a su otorgamiento, tiene que ser escrito (ver art. 706 del Código Civil) y se observan las siguientes formalidades: comparecencia por el testador con el testamento cerrado ante notario….ver art. 707 del Código Civil).

No pueden otorgar testamento cerrado los ciegos y los que no sepan o no puedan leer, los que no se sepan expresarse verbalmente, pero si escribir, pueden otorgar testamento cerrado cumpliendo las formalidades del art. 709 del Código Civil.

Autorizado el testamento el notario se lo entrega al testador después de poner en su protocolo copia autorizada del acta de otorgamiento.

En cuanto a su conservación ver art. 711 del Código Civil y a su presentación ver arts. 712 y 713 del Código Civil y para su apertura y protocolización el Código Civil se remite a la LEC.

La persona que tenga en su poder un testamento cerrado deberá presentarlo ante notario competente en el plazo de los 10 días siguientes a aquel en que tenga conocimiento del fallecimiento del testador. El notario autorizante de un testamento cerrado, constituido en depositario del mismo por el testador, deberá comunicar, en el plazo de 10 días siguientes a que tenga conocimiento del fallecimiento de dicho testador, la existencia de dicho testamento al cónyuge sobreviviente, a los descendientes, y a los ascendientes del testador y, en su defecto de estos, a sus parientes colaterales hasta el 4 grado. Si no se conoce la identidad o el domicilio de estas personas, o se ignora su existencia, el notario deberá de dar la publicidad que determine la legislación notarial. El incumplimiento de este deber, así como el de

6. Capacidad para Otorgar Testamento

Capacidad para otorgar testamento (ver arts. 662 a 666 del Código Civil). Se puede otorgar testamento a partir de los 14 años, salvo el ológrafo para el que se exige la mayoría de edad. No pude otorgar testamento el que habitual o accidentalmente no se encuentra en su sano juicio, quien aprecia la capacidad del testador si se trata de un testamento notarial es el notario autorizante y para apreciar la capacidad se atiende únicamente al estado en que se halle quien pretende hacer testamento en el momento de su otorgamiento y se trata de una persona que tiene modificada su capacidad de obrar ver el art. 665 del Código Civil el cual se debe de interpretar de acuerdo con la Convención de Nueva York de 13 de diciembre de 2006. Si el testador se halla en peligro de muerte, aparte de poder otorgar testamento ológrafo, puede otorgar testamento abierto ante 5 testigos idóneos sin necesidad de notario (ver art. 701 del Código Civil). No pueden otorgar testamento cerrado los ciegos y los que no sepan o no puedan leer (ver art. 708 del Código Civil).

7. Revocación, Nulidad y Caducidad del Testamento

En cuanto a la revocación del testamento recordar que (ver los art. 737 a 742 del Código Civil) la revocación puede ser expresa, tácita (el testamento posterior revoca el testamento posterior perfecto (ver art. 739 del Código Civil), pero pueden valer ambos testamento si se complementan o el segundo aclara el testamento anterior o ambos son compatibles (según doctrina actual del Tribunal Supremo), o material o real supuesto del art. 742 del Código Civil). La revocación priva de eficacia al testamento revocado con la excepción del art. 741 del Código Civil.

Distinto de la revocación es la nulidad del testamento según el Código Civil es nulo el testamento en cuyo otorgamiento ha intervenido violencia, dolo o fraude, (art. 763 del Código Civil), además de por falta de capacidad del testador, incumplimiento de las formalidades establecidas (arts. 705 y 715 del Código Civil), utilizar formas prohibidas por el Código Civil, otorgado por persona distinta del testador …se trata de una acción personal y declarativa, que puede ejercitarse desde el momento de la apertura de la sucesión por los interesados en la sucesión frente a los favorecidos por la sucesión, se discute su plazo, 15 años. El efecto principal es que procede la apertura de la sucesión intestada.

Diferente de la revocación y de la nulidad es la caducidad del testamento que es una modalidad de ineficacia sobrevenida por el transcurso del plazo señalado para una acción que determine su invalidez, así sucede con el testamento ológrafo que no se presenta al juez para su protocolización en el plazo de 5 años, o el testamento abierto en peligro inminente de muerte o en caso de epidemia queda ineficaz si pasan 2 meses desde que el testador ha salido del peligro inminente de muerte o cesado la epidemia.

8. Conversión del Testamento

Conversión del testamento, el testamento cerrado nulo puede valer como testamento ológrafo si esta firmado y escrito de puño y letra del testador y reuniera las demás condiciones exigidas para esta clase de testamento (ver art. 715 del Código Civil).

9. Práctica

Para el estudio del presente Módulo, tener en cuenta los apuntes que os facilito y para cualquier aclaración el Manual del profesor Albaladejo.

9.1. Caso Práctico 1

José el 27 de marzo de 2009 ingresado en la UCI de la Cruz Roja quiso otorgar testamento y el médico llamo a 5 personas y el enfermo declaró que quería que su última voluntad fuese la que había manifestado en su domicilio unos días antes a la oficial de la notaria, esta habría recogido en unas notas todas su previsiones, que se archivaron en un documento informático, en el ordenador de la notaria, pero no se llegó a elevar a testamento debido a la mala salud del declarante y en el hospital se extendió el siguiente documento, que figura en fotocopia “D José desea que se cumpla el borrador de la Notaria,“ lo firma en la UCI, muy desfigurada la letra y 22 horas después fallece. Se pregunta si estamos o no ante un testamento, clase y porque.

9.2. Caso Práctico 2

José casado y con tres hijos otorga testamento abierto donde instituye herederos universales a sus tres hijos y lega el usufructo del tercio destinado a mejora a su mujer. Con posterioridad le toca 10.000 euros en la lotería y otorga testamento ológrafo donde especifica que quiere que esa cantidad dinero le sea entregada en concepto delegado a su hijo mayor. Que sucede con el testamento anterior, queda revocado o no y porque.

9.3. Caso Práctico 3

Resumen del testamento abierto y ológrafo.

Artículo 681.

No podrán ser testigos en los testamentos:

Primero: Los menores de edad, salvo lo dispuesto en el artículo 701.

Segundo:Los ciegos y los totalmente sordos o mudos.

Tercero: Los que no entiendan el idioma del testador.

Cuarto: Los que no estén en su sano juicio.

Quinto: El cónyuge o los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del Notario autorizante y quienes tengan con éste relación de trabajo.

Cincuenta y seis. El artículo 681 queda redactado de la forma siguiente:

No podrán ser testigos en los testamentos:

Primero. Los menores de edad, salvo lo dispuesto en el artículo 701.

Segundo. Sin contenido.

Tercero. Los que no entiendan el idioma del testador.

Cuarto. Los que no presenten el discernimiento necesario para desarrollar la labor testifical.

Quinto. El cónyuge o los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del Notario autorizante y quienes tengan con éste relación de trabajo.»

Artículo 689.

El testamento ológrafo deberá protocolizarse presentándolo con este objeto al Juez de Primera Instancia del último domicilio del testador, o al del lugar en que éste hubiese fallecido, dentro de cinco años, contados desde el día del fallecimiento. Sin este requisito no será válido.

Cincuenta y siete. El artículo 689 queda redactado de la forma siguiente:

«El testamento ológrafo deberá protocolizarse, presentándolo, en los cinco años siguientes al fallecimiento del testador, ante Notario. Este extenderá el acta de protocolización de conformidad con la legislación notarial.»

Artículo 690.

La persona en cuyo poder se halle depositado dicho testamento deberá presentarlo al Juzgado luego que tenga noticias de la muerte del testador, y, no verificándolo dentro de los diez días siguientes, será responsable de los daños y perjuicios que se causen por la dilación.

También podrá presentarlo cualquiera que tenga interés en el testamento como heredero, legatario, albacea o en cualquier otro concepto.

Cincuenta y ocho. El artículo 690 queda redactado de la forma siguiente:

«La persona que tenga en su poder un testamento ológrafo deberápresentarlo ante Notariocompetente en los diez días siguientes a aquel en que tenga conocimiento del fallecimiento del testador. El incumplimiento de este deber le hará responsable de los daños y perjuicios que haya causado.

También podrá presentarlo cualquiera que tenga interés en el testamento como heredero, legatario, albacea o en cualquier otro concepto.»

Artículo 691.

Presentado el testamento ológrafo, y acreditado el fallecimiento del testador, el Juez lo abrirá si estuviere en pliego cerrado, rubricará con el actuario todas las hojas y comprobará su identidad por medio de tres testigos que conozcan la letra y firma del testador, y declaren que no abrigan duda racional de hallarse el testamento escrito y firmado de mano propia del mismo.

A falta de testigos idóneos, o si dudan los examinados, y siempre que el Juez lo estime conveniente, podrá emplearse con dicho objeto el cotejo pericial de letras.

Cincuenta y nueve. El artículo 691 queda redactado de la forma siguiente:

«Presentado el testamento ológrafo y acreditado el fallecimiento del testador, se procederá a su adveración conforme a la legislación notarial.»

Artículo 692.

Para la práctica de las diligencias expresadas en el artículo anterior serán citados, con la brevedad posible, el cónyuge sobreviviente, si lo hubiere, los decendientes y los ascendientes del testador y, en defecto de unos y otros, los hermanos.

Si estas personas no residieren dentro del partido, o se ignorase su existencia, o siendo menores o incapacitados carecieren de representación legítima, se hará la citación al Ministerio fiscal.

Los citados podrán presenciar la práctica de dichas diligencias y hacer en el acto, de palabra, las observaciones oportunas sobre la autenticidad del testamento.

Sesenta. El artículo 692 queda redactado de la forma siguiente:

«Adverado el testamento y acreditada la identidad de su autor, se procederá a su protocolización.»

Artículo 693.

Si el Juez estima justificada la identidad del testamento, acordará que se protocolice, con las diligencias practicadas, en los registros del Notario correspondiente, por el cual se darán a los interesados las copias o testimonios que procedan. En otro caso, denegará la protocolización.

Cualquiera que sea la resolución del Juez, se llevará a efecto, no obstante oposición, quedando a salvo el derecho de los interesados para ejercitarlo en el juicio que corresponda.

Sesenta y uno. El artículo 693 queda redactado de la forma siguiente:

«El Notario, si considera acreditada la autenticidad del testamento, autorizará el acta de protocolización, en la que hará constar las actuaciones realizadas y, en su caso, las observaciones manifestadas.

Si el testamento no fuera adverado, por no acreditarse suficientemente la identidad del otorgante, se procederá al archivo del expediente sin protocolizar aquel.

Autorizada o no la protocolización del testamento ológrafo, los interesados no conformes podrán ejercer sus derechos en el juicio que corresponda.»

Artículo 703.

El testamento otorgado con arreglo a las disposiciones de los tres artículos anteriores quedará ineficaz si pasaren dos meses desde que el testador haya salido del peligro de muerte, o cesado la epidemia.

Cuando el testador falleciere en dicho plazo, también quedará ineficaz el testamento si dentro de los tres meses siguientes al fallecimiento no se acude al Tribunal competente para que se eleve a escritura pública, ya se haya otorgado por escrito, ya verbalmente.

Sesenta y dos. Se modifica el segundo párrafo del artículo 703, que queda redactado del siguiente modo:

Cuando el testador falleciere en dicho plazo, también quedará ineficaz el testamento si dentro de los tres meses siguientes al fallecimiento no se acude al Notario competente para que lo eleve a escritura pública, ya se haya otorgado por escrito, ya verbalmente.

Nota:los artículos anteriores se refieren al testamento en peligro de muerte o en caso de epidemia.

Artículo 704.

Los testamentos otorgados sin autorización del Notario serán ineficaces si no se elevan a escritura pública y se protocolizan en la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento Civil.

Sesenta y tres. Se modifica el artículo 704, que queda redactado del siguiente modo:

«Los testamentos otorgados sin autorización del Notario serán ineficaces si no se elevan a escritura pública y se protocolizan en la forma prevenida en la legislación notarial.»

Artículo 712.

El Notario o la persona que tenga en su poder un testamento cerrado deberá presentarlo al Juez competente luego que sepa el fallecimiento del testador.

Si no lo verifica dentro de diez días, será responsable de los daños y perjuicios que ocasione su negligencia.

Sesenta y cuatro. El artículo 712 queda redactado de la forma siguiente:

«1. La persona que tenga en su poder un testamento cerradodeberá presentarlo ante Notario competente en los diez días siguientes a aquel en que tenga conocimiento del fallecimiento del testador.

2. El Notario autorizante de un testamento cerrado, constituido en depositario del mismo por el testador, deberá comunicar, en los diez días siguientes a que tenga conocimiento de su fallecimiento, la existencia del testamento al cónyuge sobreviviente, a los descendientes y a los ascendientes del testador y, en defecto de éstos, a los parientes colaterales hasta el cuarto grado.

3. En los dos supuestos anteriores, de no conocer la identidad o domicilio de estas personas, o si se ignorase su existencia, el Notario deberá dar la publicidad que determine la legislación notarial.

El incumplimiento de este deber, así como el de la presentación del testamento por quien lo tenga en su poder o por el Notario, le hará responsable de los daños y perjuicios causados.»

Artículo 713.

El que con dolo deje de presentar el testamento cerrado que obre en su poder dentro del plazo fijado en el párrafo 2.º del artículo anterior, además de la responsabilidad que en él se determina, perderá todo derecho a la herencia, si lo tuviere como heredero ab intestato o como heredero o legatario por testamento.

En esta misma pena incurrirán…

Sesenta y cinco. El párrafo primero del artículo 713 queda redactado de la forma siguiente:

«El que con dolo deje de presentar el testamento cerrado que obre en su poder dentro del plazo fijado en el artículo anterior, además de la responsabilidad que en él se determina, perderá todo derecho a la herencia, si lo tuviere como heredero abintestato o como heredero o legatario por testamento.»

Artículo 714.

Para la apertura y protocolización del testamento cerrado se observará lo prevenido en la Ley de Enjuiciamiento Civil.

Sesenta y seis. El artículo 714 queda redactado de la forma siguiente:

«Para la apertura y protocolización del testamento cerrado se observará lo previsto en la legislación notarial.»

Artículo 718.

Los testamentos otorgados con arreglo a los dos artículos anteriores deberán ser remitidos con la posible brevedad al cuartel general, y por éste al Ministro de la Guerra.

El Ministro, si hubiese fallecido el testador, remitirá el testamento al Juez del último domicilio del difunto y, no siéndole conocido, al Decano de los de Madrid, para que de oficio cite a los herederos y demás interesados en la sucesión. Éstos deberán solicitar que se eleve a escritura pública y se protocolice en la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento Civil.

Cuando sea cerrado el testamento, el Juez procederá de oficio a su apertura en la forma prevenida en dicha Ley, con citación e intervención del Ministerio Fiscal y, después de abierto, lo pondrá en conocimiento de los herederos y demás interesados.

Sesenta y siete. El artículo 718 queda redactado de la forma siguiente:

«Los testamentos otorgados con arreglo a los dos artículos anteriores deberán ser remitidos con la mayor brevedad posible al Cuartel General y, por este, al Ministerio de Defensa.

El Ministerio, si hubiese fallecido el testador, remitirá el testamento al Colegio Notarial correspondiente al último domicilio del difunto, y de no ser conocido éste, lo remitirá al Colegio Notarial de Madrid.

El Colegio Notarial remitirá el testamento al Notario correspondiente al último domicilio del testador. Recibido por el Notario deberá comunicar, en los diez días siguientes, su existencia a los herederos y demás interesados en la sucesión, para que comparezcan ante él al objeto de protocolizarlo de acuerdo con lo dispuesto legalmente.»

Artículo 756.

Son incapaces de suceder por causa de indignidad:

1.º Los padres que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos.

2.º El que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cónyuge, descendientes o ascendientes.

Si el ofensor fuere heredero forzoso, perderá su derecho a la legítima.

3.º El que hubiese acusado al testador de delito al que la Ley señale pena no inferior a la de presidio o prisión mayor, cuando la acusación sea declarada calumniosa.

4.º El heredero mayor de edad…

Sesenta y ocho. Los apartados 1, 2 y 3 del artículo 756 quedan redactados de la forma siguiente:

«1. El que fuera condenado por sentencia firme por haber atentado contra la vida, o a pena grave por haber causado lesiones o por haber ejercido habitualmente violencia física o psíquica en el ámbito familiar al causante, su cónyuge, persona a la que esté unida por análoga relación de afectividad o alguno de sus descendientes o ascendientes.

2. El que fuera condenado por sentencia firme por delitos contra la libertad, la integridad moral y la libertad e indemnidad sexual, si el ofendido es el causante, su cónyuge, la persona a la que esté unida por análoga relación de afectividad o alguno de sus descendientes o ascendientes.

Asimismo el condenado por sentencia firme a pena grave por haber cometido un delito contra los derechos y deberes familiares respecto de la herencia de la persona agraviada.

También el privado por resolución firme de la patria potestad, o removido del ejercicio de la tutela o acogimiento familiar de un menor o persona con la capacidad modificada judicialmente por causa que le sea imputable, respecto de la herencia del mismo.

3. El que hubiese acusado al causante de delito para el que la ley señala pena grave, si es condenado por denuncia falsa.»

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Preguntas frecuentes

¿A partir de qué edad se puede otorgar testamento?

Según el documento, se puede otorgar testamento a partir de los 14 años, salvo el ológrafo, para el que se exige la mayoría de edad.

¿Qué plazo tiene el testamento ológrafo para protocolizarse?

Debe protocolizarse en el plazo de cinco años desde el fallecimiento del testador, ante notario, según la redacción actual del artículo 689 del Código Civil.

¿Qué ocurre si el heredero comete una causa de indignidad y toma posesión de la herencia?

Quien tenga interés legítimo puede reclamarle la herencia hasta que pasen cinco años desde la toma de posesión, plazo que es de caducidad.

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Test

1. ¿Qué requisito esencial tiene el testamento ológrafo?
2. ¿Cuántos testigos se requieren para un testamento abierto otorgado en peligro de muerte sin notario?
3. ¿Cuál es la consecuencia de la revocación tácita de un testamento?
4. ¿Qué causa de indignidad se menciona relacionada con los hijos?

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