John Austin y la teoría del Derecho como mandato del soberano

John Austin: Biografía e Influencia Utilitarista

Austin perteneció al círculo de los utilitaristas, específicamente al círculo de Bentham. No era un intelectual al estilo de Bentham; se dedicó a la marina y trabajó en bases militares inglesas del Mediterráneo. Se cansó y volvió a Inglaterra, donde vivía de las rentas y estudiaba.

Se fue a Alemania para preparar su asignatura y estudió en la escuela de Savigny, tratando de construir un Derecho sistemático, un derecho donde se pudieran abstraer los conceptos fundamentales, que sirviera hoy y mañana, aquí y en otros lugares. Los apuntes de Austin, que su mujer publicó más tarde, se convirtieron en la base para las siguientes generaciones.

Contribuyó en la creación de una nueva Universidad, de nuevo estilo, que superara las desventajas de las Universidades medievales, enseñando un derecho más vivo (más real). Por influencia de los utilitaristas, se le encomendó dar la clase de Jurisprudence. Esta asignatura se entiende como la Ciencia del Derecho.

El Concepto de Jurisprudence (Ciencia del Derecho)

Es importante notar la diferencia terminológica: en España, hablar de jurisprudencia hace referencia a la labor de los tribunales. En Inglaterra, Italia o Alemania, significa Ciencia del Derecho.

Para entender a Austin, es crucial distinguir entre dos ciencias:

• La Ciencia del Derecho
• La Ciencia de la Legislación

Distinción Fundamental: Derecho (Lex Lata) y Legislación (Lex Ferenda)

Austin establece una clara diferencia entre Derecho y Legislación:

1. El Derecho (Derecho que es):

   Hace referencia a la forma del Derecho. Podemos hablar de posibilidad de cambio en la medida en que el Derecho lo prevea. Esta parte del Derecho (cómo ES) es la que le interesa a Austin.

2. La Legislación (Derecho que debe ser):

   Hace referencia al contenido del Derecho, a la posibilidad de cambio. Esta es la parte del Derecho que le interesa a Bentham.

El Utilitarismo de Bentham y la Ley

La moral de Bentham se centra en la búsqueda de la felicidad propia (utilitarismo) y en que el gobernante busque la felicidad de todo el mundo. Bentham también promovió la sustitución del Common Law por un derecho legislado. Estos dos enfoques están unidos, ya que la ley cumple mejor el principio de utilidad.

Austin separa la ciencia que se ocupa del Derecho que es de la ciencia del Derecho que debe ser. A él no le importa cómo debe ser el derecho, sino cómo es.

Clasificación de la Ciencia del Derecho

Austin distingue entre:

• Ciencia del Derecho General: Aquella que es común a los distintos sistemas jurídicos. En el siglo XIX, esta ciencia se basaba en el derecho común de las “naciones civilizadas” (Alemania, Francia e Inglaterra), un concepto que hoy se considera políticamente incorrecto.
• Ciencia del Derecho Particular: El estudio científico de un ordenamiento jurídico concreto, en su caso, el Derecho inglés.

La Definición de Derecho: El Mandato del Soberano

Austin propone una tesis, una definición muy simple pero problemática:

El Derecho es el mandato del soberano.

Su tesis se ha conocido como la Will Theory (Teoría de la Voluntad). A partir de este momento, todos los autores posteriores harían referencia a esta tesis, ya sea para apoyarla, avanzar sobre ella o rechazarla.

Componentes de la Definición

1. El Mandato

El mandato es un acto de voluntad, la imposición de la voluntad propia sobre otra persona. Puede darse en diversos ámbitos, pero para que surta efectos, el soberano debe tener jurisdicción sobre el ámbito donde impone su voluntad (como un padre sobre su casa).

2. El Soberano

El soberano se define por dos características esenciales:

• Supremacía: Es aquel que no tiene a nadie por encima de él. Aquel que puede imponer su voluntad porque nadie puede contradecirle.

  (Nota sobre la Soberanía Estatal): La soberanía estatal se ejerce sobre el territorio y los que estén dentro. Aunque ahora, con las grandes organizaciones supranacionales, la soberanía de los Estados se está viendo reducida. Desde la perspectiva de Austin, esta definición no podría aplicarse al jefe de una banda de ladrones (desde la legitimidad, aunque sí desde la perspectiva del ladrón).

• Obediencia Habitual: También debe tener alguien por debajo de él. Los súbditos deben tener el hábito de obediencia. Hoy en día, este concepto se denomina interiorización de las normas o del Derecho.