Homicidio y Asesinato en el Código Penal Español: Tipos, Elementos y Agravantes

Derecho30 oct 2026104,83 KB

HOMICIDIO (ART. 138 CP)

El homicidio consiste en matar a otra persona.

Elementos del tipo objetivo

Objeto material: una persona viva físicamente.

Conducta típica: matar a otra persona. Puede realizarse tanto por acción como por omisión. La omisión solo es relevante cuando existe posición de garante, es decir, cuando el sujeto tiene el deber jurídico de evitar el resultado. Por ejemplo, dejar de alimentar a una persona que se tiene cautiva o dejar morir a un hijo cuando existe el deber derivado de las relaciones familiares.

Sujeto activo y sujeto pasivo: es un delito común, por lo que puede cometerlo cualquier persona y la víctima también puede ser cualquier persona. Respecto al sujeto pasivo, hay que tener en cuenta algunas circunstancias especiales:

La circunstancia mixta de parentesco del artículo 23 CP.
La agravante de género del artículo 22.4 CP, aplicable en los supuestos de feminicidio.
Los tipos especiales previstos en otros preceptos, como los artículos 485, 605 y siguientes o 573 bis CP.

Delito de resultado: es necesario que se produzca efectivamente la muerte de otra persona. Además, debe existir relación de causalidad entre la acción u omisión y el resultado. Por tanto, el tipo objetivo del homicidio exige cuatro elementos:

Acción u omisión.
Resultado de muerte.
Relación de causalidad entre la conducta y la muerte.
Imputación objetiva del resultado al autor.

Elementos del tipo subjetivo

Homicidio doloso (art. 138 CP). Puede cometerse con:

Dolo directo de primer grado: el sujeto quiere matar.
Dolo directo de segundo grado: no persigue directamente la muerte, pero sabe que se producirá necesariamente.
Dolo eventual: el sujeto acepta la posibilidad de causar la muerte.

El dolo se compone de dos elementos:

Elemento cognoscitivo: conocimiento de que la conducta es constitutiva de delito y puede causar la muerte.
Elemento volitivo: voluntad de realizar la conducta pese a ese conocimiento.

El dolo no se presume. Corresponde a la acusación probarlo. Como se trata de un elemento interno, se acredita a través de circunstancias externas anteriores, coetáneas y posteriores a los hechos.

Animus necandi y animus laedendi

La diferencia entre un delito de lesiones y un homicidio o asesinato frustrado radica en la intención del autor.

Animus necandi: intención de matar.
Animus laedendi: intención de lesionar.

Según la STS de 23 de marzo de 2009, para determinar cuál era la intención del autor se realiza un juicio de inferencia teniendo en cuenta, entre otros, los siguientes criterios:

Insultos, amenazas o incidencias anteriores al hecho.
Manifestaciones realizadas durante o después de la agresión.
Clase, dimensiones y características del arma utilizada.
Zona del cuerpo a la que se dirigió la agresión.
Insistencia o reiteración de los ataques.
Conducta posterior del agresor.

Error de tipo

El error en la persona es irrelevante. Si A quiere matar a B y, por equivocación, mata a C, responderá igualmente por homicidio consumado.

El error en el golpe o aberratio ictus sí es relevante. Si A dispara contra B, falla y mata a C, la solución tradicional consiste en castigar por tentativa de homicidio respecto de B y homicidio o lesiones imprudentes respecto de C. No obstante, la jurisprudencia suele inclinarse por castigar por homicidio consumado.

HOMICIDIO IMPRUDENTE (ART. 142 CP)

Existe cuando el sujeto no quiere causar la muerte, pero actúa sin la diligencia exigible. Requiere:

Realizar una conducta sin la diligencia debida.
Que la muerte fuera previsible objetiva y subjetivamente.
Que efectivamente se produzca el resultado de muerte.

Causas de justificación

Puede quedar excluida la responsabilidad penal cuando concurra alguna causa de justificación, como:

Legítima defensa (art. 20.4 CP).
Actuar en ejercicio legítimo de un derecho, oficio o cargo (art. 20.7 CP).

Ejecución del delito (iter criminis)

Son punibles los actos preparatorios previstos en el artículo 141 CP: provocación, conspiración y proposición para cometer homicidio. También son punibles la tentativa y la consumación.

La tentativa existe cuando el autor inicia la ejecución del delito, pero no consigue causar la muerte. La consumación se produce cuando se logra el resultado de muerte.

No pueden castigarse simultáneamente actos preparatorios y tentativa o consumación; solo se sanciona la fase más avanzada.

Concursos

Producción de varios resultados: cuando una misma acción produce varias muertes o varios resultados lesivos, se aplican las reglas del concurso real de delitos de los artículos 73 y 76 CP, salvo que exista una regla especial.
Relación entre homicidio y asesinato: el asesinato es un delito especial y más grave. Existe concurso de leyes y se aplica preferentemente el asesinato.
Relación entre homicidio y los artículos 485, 605.1, 607.1.1 y 573 bis 1.1 CP: también existe concurso de leyes, aplicándose el tipo especial.
Relación entre tentativa de homicidio y lesiones: cuando existe animus necandi, pero solo se producen lesiones, se aplica la figura con pena más grave conforme a las reglas del concurso de leyes.

Homicidio preterintencional

Se produce cuando el autor quería lesionar, pero finalmente causa la muerte. La solución es un concurso ideal entre lesiones dolosas y homicidio imprudente.

1.2. ASESINATO (ART. 139 CP)

El asesinato es, básicamente, un homicidio más grave. Consiste en matar a otra persona, pero utilizando determinadas formas o medios que el legislador considera especialmente reprochables. Si no concurre ninguna de estas circunstancias, estaremos ante homicidio; si concurre alguna, estaremos ante asesinato.

El artículo 139.1 CP establece cuatro circunstancias que convierten el homicidio en asesinato:

Que se cometa con alevosía.
Que se realice por precio, recompensa o promesa.
Que exista ensañamiento.
Que se mate para facilitar la comisión de otro delito o para evitar que este se descubra.

1. Alevosía (art. 22.1 CP)

Existe alevosía cuando el autor emplea medios o formas de ejecución que eliminan o disminuyen las posibilidades de defensa de la víctima, asegurando así el resultado. Es incompatible con las agravantes de disfraz y abuso de confianza.

Para apreciar la alevosía deben concurrir tres elementos:

Elemento objetivo: utilización de medios que eliminen o reduzcan la defensa de la víctima.
Elemento subjetivo: intención de asegurar la ejecución del delito buscando deliberadamente la indefensión del ofendido.
Elemento normativo: solo puede apreciarse en delitos cometidos contra las personas.

La jurisprudencia distingue cuatro modalidades de alevosía:

Alevosía proditoria: existe trampa o emboscada. El autor espera oculto a la víctima para atacarla cuando no lo espera. Por ejemplo, esperar escondido en un portal para apuñalarla por la espalda.
Alevosía súbita o sorpresiva: el ataque se produce de forma repentina e inesperada, sorprendiendo totalmente a la víctima e impidiéndole reaccionar.
Alevosía por desvalimiento: la víctima se encuentra en una situación de especial indefensión que garantiza el resultado. Ocurre cuando está dormida, drogada, inconsciente, gravemente enferma o en un estado de embriaguez que le impide defenderse.
Alevosía convivencial o doméstica: deriva de la relajación de los mecanismos defensivos de la víctima por la confianza existente con quien convive habitualmente. La víctima no espera ser atacada por esa persona.

2. Precio, recompensa o promesa (art. 22.3 CP)

Existe cuando alguien mata a otra persona a cambio de una contraprestación acordada previamente. No es necesario que dicha contraprestación llegue a pagarse; basta con que exista el acuerdo.

Hay precio cuando la contraprestación consiste en dinero o cualquier bien con valor económico, como una joya.
Hay recompensa cuando se ofrece una ventaja material distinta del dinero, como conseguir un empleo o un ascenso profesional.
Hay promesa cuando el pago o la ventaja se aplazan para después de cometer el delito.

Respecto a la autoría y participación: el ejecutor material del hecho responderá como autor de asesinato, siempre que mate precisamente movido por ese precio, recompensa o promesa. Si ya tenía decidido matar con independencia de la oferta, esta circunstancia no se apreciará. Quien ofrece el precio, recompensa o promesa responderá como inductor, conforme al artículo 28.a CP. Se habla de naturaleza bilateral porque la agravación afecta tanto al ejecutor como a quien induce mediante la oferta.

3. Ensañamiento (art. 22.5 CP)

Existe ensañamiento cuando el autor aumenta deliberada e inhumanamente el sufrimiento de la víctima. No basta con causar la muerte; es necesario provocar un dolor adicional innecesario. Para apreciar esta circunstancia es imprescindible que la víctima sea capaz de experimentar ese sufrimiento. Por ello, no existirá ensañamiento si la víctima está inconsciente, anestesiada o ya ha fallecido cuando se producen esos actos.

4. Matar para facilitar otro delito o evitar que se descubra (art. 139.1.4 CP)

Esta circunstancia se fundamenta en la especial peligrosidad del autor y en la gravedad de sus móviles. Se aprecia cuando la muerte se causa:

Para hacer más fácil la comisión de otro delito.
Para impedir que se descubra un delito ya cometido.

Especial importancia tiene el supuesto en que el delito que se pretende ocultar sea un delito contra la libertad sexual cometido sobre la propia víctima. En estos casos surge un problema con el artículo 140.1.2 CP, ya que podría castigarse dos veces el mismo hecho agravatorio. La doctrina considera que, si se acredita que el asesinato se cometió para ocultar el delito sexual, debe aplicarse el asesinato del artículo 139.1.4 CP y castigarse además el delito sexual en concurso real, sin volver a utilizar ese mismo dato para agravar de nuevo el asesinato conforme al artículo 140.1.2 CP, pues ello supondría un bis in idem.

Inducción y cooperación al suicidio y eutanasia

El suicidio, como acto personal, constituye un hecho lícito. La vida es un bien jurídico disponible para su titular (derecho fundamental a la libertad, dignidad y libre desarrollo de la personalidad).

Concepto de suicida: persona que realiza actos orientados a poner fin de manera inmediata a su existencia y actúa con la intención directa de conseguirlo. No se considera suicida la autopuesta en peligro de la vida (torero, piloto de carreras, alpinista, salto base…).

Suicidio (art. 143 CP)

Penalización de tres conductas: 1. Inducción; 2. Cooperación; 3. Ejecución. Constituye una ruptura de la regla general del principio de accesoriedad en la participación, dado que el autor no realiza un hecho típico y antijurídico. Posibilidad de comisión por omisión (solo en las formas de cooperación y ejecución).

Inducción al suicidio (art. 143.1 CP)

Conducta: hacer nacer en otro la idea del suicidio.
Requisitos: eficaz (debe producir un resultado) y directa (no casos de hostigamiento o acoso); dolosa (dolo directo); conducta activa (no cabe comisión por omisión).
Pena: prisión de 4 a 8 años.

Cooperación al suicidio (art. 143.2 CP)

Conducta: realizar un acto sin el cual no se habría efectuado. Tiene que ser activa y directa.
Dolo: conocimiento de que el suicida quiere matarse y voluntad de contribuir a ello.
Ejemplo: caso Ramón Sampedro.
Pena: prisión de 2 a 5 años.

Cooperación ejecutiva al suicidio (homicidio a petición) (art. 143.3 CP)

Conducta: acto que conduce directamente a la muerte. Homicidio consentido.
Requisito: petición de ayuda por parte del suicida.
Dolo: directo en el autor.
Ejemplo: persona que asfixia con la almohada a un tetrapléjico.
Pena: prisión de 6 a 10 años.

Eutanasia (art. 143.4 CP)

Acción: causar o cooperar activamente con actos necesarios y directos a la muerte de otro.

Elementos:

Petición expresa, seria e inequívoca de la víctima.
Sufrir una enfermedad grave que conduzca necesariamente a su muerte, o que produzca graves padecimientos permanentes y difíciles de soportar.

Si falta el presupuesto de la enfermedad, estaríamos ante conductas de colaboración al suicidio. Si está ausente el deseo de morir del enfermo, la acción sería constitutiva de un delito de homicidio o asesinato.

Cláusula de atipicidad por prestación médica de ayuda para morir (art. 143.5 CP)

No incurrirá en responsabilidad penal quien causare o cooperare activamente a la muerte de otra persona cumpliendo lo establecido en la Ley Orgánica 3/2021, de 24 de marzo, de regulación de la eutanasia.

Requisitos para recibir la prestación de ayuda para morir (art. 5 LO 3/2021):

Tener la nacionalidad española o residencia legal en España, o certificado de empadronamiento que acredite un tiempo de permanencia en territorio español superior a doce meses.
Tener la mayoría de edad y ser capaz y consciente en el momento de la solicitud.
Disponer por escrito de la información que exista sobre su proceso médico y las diferentes posibilidades terapéuticas de actuación.
Haber formulado por escrito dos solicitudes para recibir la prestación, de manera plenamente voluntaria y sin presión externa alguna, con al menos 15 días de separación entre ellas.
Sufrir una enfermedad grave e incurable o un padecimiento grave, crónico e imposibilitante en los términos establecidos en esta Ley, certificada por el médico responsable.
Prestar consentimiento informado previamente a recibir la prestación de ayuda para morir. Dicho consentimiento se incorporará a la historia clínica del paciente.

No será de aplicación lo previsto en los apartados b), c) y f) en aquellos casos en los que el médico responsable certifique que el paciente no se encuentra en pleno uso de sus facultades mentales ni puede prestar su conformidad libre, voluntaria y consciente para realizar las solicitudes, teniendo que cumplir lo previsto en el apartado 1.e) (sufrir una enfermedad grave e incurable).

Art. 143 bis CP (promover, fomentar o incitar al suicidio a menores o discapacitados a través de medios tecnológicos)

"La distribución o difusión pública a través de internet, del teléfono o de cualquier otra tecnología de la información o de la comunicación de contenido específicamente destinado a promover o fomentar el suicidio de personas menores de edad o personas con discapacidad necesitadas de especial protección será castigada con la pena de prisión de uno a cuatro años."

Delitos contra la vida humana dependiente: generalidades

Problemática del inicio de la vida (fecundación o anidación). Dos momentos biológicos:

Comienzo: anidación del óvulo (14 días después de la fecundación, STS 726/1998 de 22 de enero) = aborto.
Fin: nacimiento = homicidio/asesinato.

Modelos en la regulación del aborto

Sistema de indicaciones: parte como regla general de la ilegalidad de las conductas abortivas, salvo en determinados supuestos y bajo ciertas condiciones.
Sistema de plazos: se reconoce la impunidad de las prácticas abortivas siempre que se realicen dentro de los marcos temporales que contempla la ley.
Sistema de asesoramiento: el aborto es impune dentro de un determinado plazo aun cuando no exista indicación alguna, siempre que la embarazada se someta a un asesoramiento previo en el que se le debe informar de las ventajas de la continuidad del embarazo.

Regulación actual del aborto: Ley Orgánica 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la interrupción voluntaria del embarazo, modificada por la LO 1/2023, de 28 de febrero.

Garantía de acceso a la interrupción voluntaria del embarazo (art. 12)

Requisitos generales para la práctica del aborto (art. 13 de la Ley):

Que se practique por un médico especialista o bajo su dirección.
Que se lleve a cabo en un centro sanitario público o privado acreditado.
Que se realice con el consentimiento expreso, informado y por escrito de la mujer embarazada o, en su caso, del representante legal.

Excepción al consentimiento expreso: se puede prescindir de este consentimiento cuando exista grave riesgo para la salud física o psíquica de la embarazada (art. 9.2.b Ley 41/2002, Básica Reguladora de la Autonomía del Paciente).

Menores de edad (art. 13 bis)

Las mujeres podrán interrumpir voluntariamente su embarazo a partir de los 16 años, sin necesidad del consentimiento de sus representantes.
En el caso de las menores de 16 años, será de aplicación el régimen previsto en el artículo 9.3.c) de la Ley 41/2002, de 14 de noviembre. En el supuesto de mujeres con medidas de apoyo para el ejercicio de su capacidad jurídica se atenderá a lo dispuesto en el artículo 9.7 de la misma ley (art. 13).

Información (art. 17)

La mujer que quiera abortar recibirá información sobre:

Los distintos métodos de interrupción voluntaria del embarazo.
Las condiciones para la interrupción previstas en la Ley.
Los centros públicos y acreditados a los que puede dirigirse y los trámites para acceder a la prestación.

Sistema de plazos

La Ley 2/2010 establece tres grandes grupos de casos en función de la semana de gestación:

Antes de las 14 semanas (art. 14): podrá interrumpirse el embarazo a petición de la mujer embarazada (aborto libre, LO 1/2023).
Desde la semana 14 hasta la 22 (art. 15) (causas médicas): existencia de un grave riesgo para la vida o salud de la embarazada, que así conste en un dictamen emitido por un médico distinto del que practique el aborto. En caso de urgencia puede prescindirse del dictamen médico. Existencia de riesgo de graves anomalías en el feto: dictamen médico de DOS médicos especialistas distintos al que lo practique.
A partir de las 22 semanas de gestación (causas médicas): (1) que se detecten anomalías en el feto incompatibles con la vida, siempre que así conste en un dictamen de un médico especialista distinto al que lo practique; (2) que se detecte en el feto una enfermedad extremadamente grave e incurable y así lo confirme un Comité Clínico.

DELITOS DE LESIONES

Bien jurídico protegido: integridad corporal. Salud de las personas: física y psíquica.

Elementos del tipo objetivo

Conducta típica: causar una lesión por cualquier medio o procedimiento. Acción y comisión por omisión.

Objeto del delito: una persona portadora del bien jurídico vida humana independiente.

Sujeto pasivo: la lesión debe causarse a otra persona (es atípica la autolesión).

Resultado: menoscabo transitorio o permanente de la salud. No se consideran lesiones psíquicas los "daños colaterales" (Acuerdo del Pleno no jurisdiccional del TS de 10 de octubre de 2003), que serán tratados a efectos de determinar la responsabilidad civil. Cuando las lesiones psíquicas excedan de lo que pudiera considerarse resultado y consecuencia de la agresión, constituyen delito.

Lesiones - tipo básico (art. 147.1 CP)

Necesidad de que la lesión requiera objetivamente para su sanidad, además de una primera asistencia facultativa, tratamiento médico o quirúrgico.

El requerimiento objetivo se debe interpretar con independencia de que se hubiere producido o no el tratamiento en el caso concreto.

Tratamiento: planificación de sistema de curación, esquema médico, intervención por medio de la cirugía (mayor o menor).
Finalidad: curar, en sentido amplio. Debe ser objetivamente necesaria.
Asistencia: según el TS, acto de exploración y diagnóstico del lesionado que no va seguido de tratamiento alguno (ni médico ni quirúrgico). Primera intervención preventiva, seguimiento y vigilancia. Su duración no se suele extender en el tiempo.

Elementos del tipo subjetivo

Dolo directo o eventual. El elemento cognoscitivo del dolo no puede ser un ánimo genérico de lesionar. El dolo ha de abarcar la necesidad de tratamiento o de la segunda asistencia facultativa.

Iter criminis

Actos preparatorios (art. 151 CP). Consumación (delito de resultado). Cabe la tentativa.

Ejemplo: lanzamiento de una piedra de considerables dimensiones contra una persona que solo llega a rozarle, de manera que únicamente se producen heridas superficiales (148.1 en grado de tentativa) y no unas meras lesiones leves consumadas del art. 147.2 CP.

Delito leve de lesiones (art. 147.2 CP)

Acción: causar a otro, por cualquier medio o procedimiento, una lesión que menoscabe su integridad corporal o su salud física o mental, pero que no requiere tratamiento médico o quirúrgico. Ejemplo: hematoma. Pena: multa de 1 a 3 meses.

Delito leve de maltrato (art. 147.3 CP)

Acción: golpear o maltratar de obra a otro sin causarle lesión. Ejemplo: golpear a una persona, arrojándola al suelo, sin sufrir lesión alguna. Pena: multa de 1 a 2 meses.

Lesiones - tipo agravado (art. 148 CP)

Que en la agresión se hubiesen utilizado armas, instrumentos, objetos, medios, métodos o formas concretamente peligrosos para la vida o salud física o psíquica del lesionado.
Que hubiere mediado ensañamiento o alevosía. Ensañamiento (art. 22.5 CP): necesidad de un resultado innecesario, teniendo en cuenta la finalidad perseguida por el autor.
Que la víctima sea menor de 14 años o persona con discapacidad necesitada de especial protección. Concepto de persona discapacitada: art. 25 CP.
Que la víctima sea o hubiera sido esposa, o mujer que estuviese o hubiese estado ligada al autor por una análoga relación de afectividad, aun sin convivencia.
Que la víctima sea una persona especialmente vulnerable que conviva con el autor. Concepto de persona discapacitada: art. 25 CP.

Nota: el art. 148 CP no se aplica de forma automática: "atendiendo al resultado causado o riesgo producido". Solo se aplica en el supuesto de lesiones del art. 147.1 CP.

– VIOLENCIA CONTRA LA MUJER / VIOLENCIA DE GÉNERO

Declaración de las Naciones Unidas sobre la eliminación de la violencia contra la mujer, de 20 de diciembre de 1993: "La violencia constituye una manifestación de relaciones de poder históricamente desiguales entre el hombre y la mujer que han conducido a la dominación de la mujer y a la discriminación en su contra por parte del hombre e impedido el adelanto pleno de la mujer, y la violencia contra la mujer es uno de los mecanismos sociales fundamentales por los que se fuerza a la mujer a una situación de subordinación respecto del hombre".

Resolución del Parlamento Europeo sobre tolerancia cero ante la violencia contra las mujeres, de 16 de septiembre de 1997: "Vincula la violencia al desequilibrio en las relaciones de poder entre los sexos en los ámbitos social, económico, religioso o político".

Ley Orgánica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Protección Integral contra la Violencia de Género.

Definición: "aquella que, como manifestación de la discriminación, la situación de desigualdad y las relaciones de poder de los hombres sobre las mujeres, se ejerce sobre éstas por parte de quienes sean o hayan sido sus cónyuges o de quienes estén o hayan estado ligados a ellas por relaciones similares de afectividad, aun sin convivencia". De la definición se desprende que la ley limitó su objeto a la violencia en las relaciones de pareja y exparejas heterosexuales.

Características

El sujeto activo de la violencia, es decir, quien la practica, debe ser un hombre.
El sujeto pasivo de la violencia, es decir, quien la sufre, debe ser una mujer.
Entre ambos debe existir actualmente, o haber existido en el pasado, una relación de afectividad: deben ser, o haber sido, cónyuges o estar, o haber estado, ligados por relaciones similares de afectividad.
No es preciso que haya habido convivencia entre hombre y mujer.
La violencia ejercida, por expresa imposición del mentado art. 1 de la LO 1/2004, por el hombre sobre la mujer debe ser manifestación de la discriminación, la situación de desigualdad y las relaciones de poder de los hombres sobre las mujeres.

Supuestos excluidos y no contemplados

No es suficiente que el agresor sea un hombre y la agredida o víctima una mujer. No existirá violencia de género, por tanto, si la víctima es, por ejemplo, la madre del agresor, su hermana o una hija, aunque la violencia ejercida lo sea por razón de género en los términos expresados en el referido artículo 1.
No es suficiente, tampoco, que el agresor sea, o haya sido, la pareja sentimental de la mujer que ha sufrido la violencia. La violencia debe ser una manifestación de la discriminación, de la situación de desigualdad y de las relaciones de poder de un determinado hombre sobre una mujer igualmente determinada.

Sentencia del Tribunal Supremo, Sala de lo Penal (Pleno), de 20-12-2018 (rec. 1388/2018): "Los actos de violencia que ejerce el hombre sobre la mujer con ocasión de una relación afectiva de pareja constituyen actos de poder y superioridad frente a ella con independencia de cuál sea la motivación o la intencionalidad".

En el artículo 3, apartado c), del Convenio de Estambul se establece que "por género se entenderán los papeles, comportamientos, actividades y atribuciones socialmente construidos que una sociedad concreta considera propios de mujeres o de hombres". El género, entendido de conformidad con el Convenio de Estambul, puede constituir un fundamento de acciones discriminatorias diferente del que abarca la referencia al sexo. Género es diferente a sexo. El fundamento de las agravaciones recogidas en el apartado 4 del art. 22 CP reside en el mayor reproche penal que supone que el autor cometa los hechos motivado por sentirse superior a uno de los colectivos que en el mismo se citan y como medio para demostrar además a la víctima que la considera inferior.

El derecho penal ante la violencia de género

Las situaciones de violencia sobre la mujer afectan también a los menores que se encuentran dentro de su entorno familiar, víctimas directas o indirectas de esta violencia. La ley contempla también su protección, no solo para la tutela de los derechos de los menores, sino para garantizar de forma efectiva las medidas de protección adoptadas respecto de la mujer.

Formas de violencia

Contra la vida: homicidio/asesinato.
Física: lesiones corporales infligidas de forma intencional (golpes, quemaduras…).
Psicológica: humillaciones, desvalorizaciones, críticas, lenguaje humillante, insultos, amenazas, culpabilizaciones, impedir la toma de decisiones.
Sexual: actos que atentan contra la libertad sexual de la persona y lesionan su dignidad (relaciones sexuales forzadas).

Tres clases de violencia: de género, doméstica y asistencial

Violencia de género: delitos cometidos por el varón contra su esposa, exesposa, o contra mujer con la que tenga o haya tenido análoga relación de afectividad aun sin convivencia (pareja de hecho o novia).

Sujeto activo: el varón.
Sujeto pasivo: la mujer que tiene o ha tenido una relación de afectividad con el varón.

Violencia doméstica: delitos cometidos contra personas vinculadas afectiva o familiarmente al agresor o agresora, o con las que convive, siempre que el delito no se englobe en la violencia de género.

Sujeto activo: tanto varones como mujeres, al igual que ascendientes, descendientes o familiares.
Sujeto pasivo: tanto varones como mujeres, al igual que ascendientes, descendientes o familiares.

Violencia asistencial: delitos cometidos contra personas que, por su especial vulnerabilidad, se encuentran sometidas a custodia o guarda en centros públicos o privados.

Sujeto activo: personas que tienen atribuida la tutela de una persona o la tienen en acogida.
Sujeto pasivo: la persona que está en régimen de tutela o de acogimiento familiar o institucional.

Constitucionalidad de la LOVG: Sentencia del Tribunal Constitucional 59/2008, de 14 de mayo: la discriminación positiva en favor de la mujer no lesiona el principio de igualdad del artículo 14 de la Constitución.

Circunstancias modificativas de la responsabilidad penal

Agravantes (art. 22.4 CP): cometer el delito por motivos racistas, antisemitas, antigitanos u otra clase de discriminación referente a la ideología, religión o creencias de la víctima, la etnia, raza o nación a la que pertenezca, su sexo, orientación o identidad sexual, razones de género, la enfermedad que padezca o su discapacidad.

Circunstancia mixta de parentesco (art. 23 CP): ser o haber sido agraviado cónyuge o persona que esté o haya estado ligada de forma estable por análoga relación de afectividad, o ser ascendiente, descendiente o hermano por naturaleza o adopción del ofensor o de su cónyuge o conviviente. Puede atenuar o agravar el delito.

DELITO DE MALOS TRATOS NO HABITUALES (art. 153 CP)

Bien jurídico protegido: integridad corporal.

Acción: causar a otro menoscabo psíquico o una lesión de menor gravedad de las previstas para el delito de lesiones (art. 147.2), o golpear o maltratar de obra a otro sin causarle lesión (art. 147.3).

Sujeto pasivo: mujer que haya sido esposa, o mujer que esté o haya estado ligada a él por una análoga relación de afectividad aun sin convivencia.

Modalidades

Apartado primero (dos diferentes sujetos pasivos):

Sujeto pasivo: mujer que haya sido esposa, o mujer que esté o haya estado ligada a él por una análoga relación de afectividad aun sin convivencia. Sujeto activo: solo puede serlo el hombre.
O sujeto pasivo: persona especialmente vulnerable que conviva con el autor. El sujeto pasivo puede ser tanto hombre como mujer. Sujeto activo: hombres y mujeres.

Penas: prisión de seis meses a un año o trabajos en beneficio de la comunidad de treinta y uno a ochenta días y, en todo caso, privación del derecho a la tenencia y porte de armas de un año y un día a tres años, así como, si el juez o tribunal lo estima adecuado al interés del menor o persona con discapacidad necesitada de especial protección, inhabilitación para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento hasta cinco años.

Apartado segundo: sujeto pasivo: cualquier persona que pertenezca al resto de las personas contempladas en el artículo 173.2 CP. Incluye también el caso de las parejas homosexuales. Sujeto activo: hombres y mujeres.

Penas: prisión de tres meses a un año o trabajos en beneficio de la comunidad de treinta y uno a ochenta días y, en todo caso, privación del derecho a la tenencia y porte de armas de un año y un día a tres años, así como, si el juez o tribunal lo estima adecuado al interés del menor o incapaz, inhabilitación para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento de seis meses a tres años.

Apartado tercero (art. 153.3 CP): agravaciones de violencia de género

Cuando el delito se perpetre en presencia de menores. El menor no es víctima directa, está presente. ¿En el caso de un bebé? No.
Cuando el delito se cometa utilizando armas.
Cuando el delito se cometa en el domicilio común o de la víctima.
Cuando el delito se realice quebrantando una pena de las contempladas en el art. 48 CP o medida cautelar o de seguridad de la misma naturaleza.

Penas: mitad superior de las penas previstas en los apartados 1 y 2.

Apartado cuarto: tipo privilegiado

En atención a las circunstancias personales del autor y las concurrentes en la realización del hecho. Pena: inferior en grado a las señaladas en los apartados anteriores.

Artículo 156 quater: cuando la víctima fuere alguna de las personas a que se refiere el apartado 2 del artículo 173, se les podrá (facultativamente) imponer además una medida de libertad vigilada (art. 106 CP).

DELITO DE MALOS TRATOS HABITUALES (art. 173.2 CP)

Bien jurídico protegido: no es la salud o la integridad corporal (art. 153 CP). Es la integridad moral o el derecho a no ser sometido a trato inhumano o degradante como manifestación del principio de dignidad humana.

Diferencia con malos tratos no habituales: no consiste en sumar golpes, sino en un comportamiento reiterado que va minando la autoestima de la víctima hasta llegar a sentirse incapaz de actuar sin permiso del agresor; una expresión aislada no se tiene en cuenta. La descripción es de una atmósfera asfixiante.

Habitualidad (art. 173.3 CP): para apreciarla se tiene en cuenta el número de actos de violencia acreditados y su proximidad entre ellos. Se valoran con independencia de que haya una o varias víctimas comprendidas en el artículo y de que hayan sido o no enjuiciados.

DETENCIÓN ILEGAL Y SECUESTRO

Bien jurídico protegido: la libertad ambulatoria o libertad de desplazamiento. Se priva al sujeto pasivo de la posibilidad de trasladarse de un lugar a otro según su libre voluntad; el derecho de toda persona a situarse en un espacio físico concreto.

Sujetos del delito

Sujeto activo: puede serlo cualquier persona, con la excepción de alguna de las modalidades recogidas en el artículo 167 CP, que precisa que sea autoridad o funcionario público (art. 167.1 y 2.a CP).
Sujeto pasivo: puede serlo cualquier persona. Será todo aquel que tenga voluntad abstracta o potencial de movimiento. Ello incluye tanto a los menores e incapacitados que no tuvieran discernimiento, pero sí potencialidad de moverse, como a los discapacitados físicos cuya movilidad estaría reducida.

Consumación: el delito se consuma cuando se ha producido el resultado de privación de libertad. Cabe tentativa. El delito se configura como de ejecución permanente, que solo terminará cuando se ponga en libertad al detenido ilegalmente. Cabe participación después de consumarse.

Participación: es cooperador necesario quien proporcione el lugar destinado a la ejecución del delito. Cabe autoría mediata (cuando se utiliza a un tercero aprovechando un error). Ejemplos: presentación de un certificado médico falso que motiva el internamiento de un enfermo mental; denuncia falsa que motiva la detención por parte de la policía.

Actos preparatorios punibles (art. 168): es punible la provocación, la conspiración y la proposición.

Tipo básico (art. 163.1 CP)

Consiste en privar al sujeto pasivo de su libertad (posibilidad de determinar por sí mismo su situación en el espacio físico). Se establecen dos modalidades alternativas de conducta típica:

Encerrar: conlleva el aislamiento en un lugar del que no se puede salir, es decir, un espacio cerrado (STS de 23 de enero de 2006).
Detener: consiste en impedir la continuación del desplazamiento, es decir, una acción retentiva que priva a la persona de su capacidad de movimiento, sin que sea preciso recluirla en un lugar cerrado.

En ambas modalidades se hace preciso que la privación de libertad tenga un mínimo de duración, a fin de poder diferenciar este delito del delito de coacciones. Una privación temporal de escasa duración o una privación de libertad que constituya la finalidad propia de la acción estaría ante detenciones ilegales (STS de 7 de abril de 2006).

Elementos del tipo subjetivo: es preciso que concurra dolo, que requiere la voluntad de impedir el ejercicio de la libertad ambulatoria.

Pena: prisión de 4 a 6 años.

Tipos privilegiados

1. Puesta en libertad (art. 163.2 CP): son aquellos casos en los que se pone en libertad al encerrado o detenido dentro de los 3 primeros días de su detención, siempre que la puesta en libertad dependa exclusivamente de la voluntad del sujeto activo. Se configura como un supuesto de arrepentimiento espontáneo (STS de 4 de febrero de 2011). Pena: inferior en grado a la señalada en el número 1 (de 2 a 4 años menos 1 día).

Excesos en la detención realizada por un particular (art. 163.4 CP): se castiga con la pena de multa de 3 a 6 meses al particular que, fuera de los casos permitidos por la ley (art. 490 LECrim), aprehendiere a una persona para presentarla inmediatamente ante la autoridad.

Pena: multa de 3 a 6 meses.

SECUESTRO

Bien jurídico protegido: la libertad ambulatoria o libertad de desplazamiento.

Tipos cualificados

Por la duración de la detención (art. 163.3 CP): cuando la detención ilegal dure más de 15 días. Se castiga con la pena de prisión de 5 a 8 años.
Secuestro (art. 164 CP): se castiga la detención ilegal de una persona cuando concurra la exigencia de alguna condición para ponerla en libertad. STS 29 de octubre de 2014: sujeto que retuvo a tres personas sujetándolas de las manos con bridas de plástico, condicionando su puesta en libertad a que le fuera entregada diversa documentación. No es precisa la obtención efectiva del rescate o consecución de la condición, pero tiene que haber conexión entre la solicitud y la libertad del sujeto pasivo. La expresión "ponerla en libertad" no exige que el detenido esté vivo.

Penas del secuestro (art. 164 CP)

Prisión de 6 a 10 años.
Pena cualificada: si el secuestro ha durado más de 15 días (art. 163.3), pena superior en grado.
Pena privilegiada: puesta en libertad del secuestrado en los 3 primeros días sin lograr el objetivo propuesto (163.2), pena inferior en grado.

Se agrava la pena: mitad superior a la de los artículos 163 o 164:

En relación con la modalidad comisiva: cuando la privación de libertad se ejecute con simulación de autoridad o función pública.
En relación con los sujetos pasivos: cuando la víctima es menor de edad o incapaz, o bien se trata de funcionarios públicos en el ejercicio de sus funciones.

Por desaparición del detenido o secuestrado (art. 166.1 CP)

Se castiga a quien haya detenido ilegalmente o secuestrado a otro y no dé razón de su paradero.

Si la conducta realizada fuera una detención ilegal: pena de prisión de 10 a 15 años.
Si la conducta realizada fuese un secuestro: pena de prisión de 15 a 20 años.

Para que se apliquen este tipo es necesario dos condiciones objetivas de punibilidad:

Que en el momento del juicio por la detención ilegal o secuestro la víctima esté "desaparecida".
Que el autor del delito NO dé razón de su paradero (bien porque no quiere o no sabe; existen dudas sobre su constitucionalidad).

Subtipos agravados (art. 166.2 CP)

En atención a la condición de la víctima (art. 166.2.a): siempre que se trate de un menor de edad o persona con discapacidad necesitada de especial protección (art. 25 CP).
En atención a la finalidad perseguida (art. 166.2.b): cuando el propósito de la detención ilegal o secuestro se hubiera realizado con la intención de atentar contra la libertad o indemnidad sexual de la víctima, o hubiere actuado posteriormente con esa finalidad.

Penas: 1. Si la conducta realizada fuera una detención ilegal: prisión de 15 a 20 años. 2. Si la conducta realizada fuese un secuestro: prisión de 20 a 25 años.

Detenciones ilegales cometidas por autoridad o funcionario público (art. 167 CP)

El número 1 (art. 167.1) castiga aquellos supuestos en los que quien realiza los comportamientos de detenciones ilegales o secuestros descritos en los apartados anteriores es autoridad o funcionario público.

Los presupuestos esenciales de esta modalidad típica son: que no medie causa por delito y que se actúe fuera de los casos permitidos por la Ley.

El tipo penal castiga la detención arbitraria realizada por los sujetos mencionados que actúen con abuso de su función o cargo. El Código Penal establece una pena cumulativa consistente en:

Mitad superior, pudiéndose llegar hasta la superior en grado, de las penas previstas en los artículos 163 a 166 CP (art. 167.1, primer párrafo).
Inhabilitación absoluta por tiempo de 8 a 12 años (art. 167.3).

Privación de la libertad realizada por autoridad o funcionario público, sin reconocerla u ocultando el paradero de la víctima (art. 167.2.a CP)

Acción típica: acordar, practicar o prolongar la privación de libertad sin reconocerla, o bien ocultar la situación o paradero de esa persona privándole de sus derechos constitucionales.

Cláusula típica: dos modalidades de conducta alternativas:

Las realizadas cuando existe un procedimiento penal en marcha relacionado con la detención: en el caso de la primera modalidad (que medie causa por delito) se produce solapamiento entre los arts. 530 CP y 167.2.a) CP, que habrá de solucionarse conforme a las reglas del concurso de leyes, con aplicación preferente del art. 167.2.a), en virtud del principio de subsidiariedad.
Las que tienen lugar sin concurrir un procedimiento penal: en el caso de la segunda modalidad (que NO medie causa por delito), la diferencia con la conducta del art. 167.1 CP estriba en que en esta modalidad (167.2.a) NO se reconoce la detención u oculta la situación o paradero.

Supuestos:

Si el funcionario público realiza una detención ilegal, será de aplicación el art. 167.1.
Si realiza una detención que inicialmente reúne todos los requisitos legales, pero no reconoce la detención o la oculta, aplica el 167.2.a).

Inhabilitación absoluta: la pena de inhabilitación absoluta tiene un triple contenido: 1. La privación definitiva de todos los honores, empleos y cargos públicos que tenga el penado. 2. La incapacidad para obtener los mismos o cualesquiera otros honores, cargos o empleos públicos. 3. La incapacidad para ser elegido para cargo público durante el tiempo de la condena (privación del derecho de sufragio pasivo).

AMENAZAS (ARTS. 169 Y 171 CP)

Bien jurídico protegido: la libertad de decisión, de formar la voluntad. También el sentimiento de tranquilidad y sosiego necesario para formar esa voluntad.

Tipo objetivo

Conducta: exteriorización del propósito de causar un mal. Actos o expresiones objetivamente idóneas para violentar el ánimo del sujeto pasivo ante el daño que se le anuncia.

Delito de peligro concreto: el mal debe ser futuro, concreto, serio, real y persistente.

Sujeto activo y pasivo: cualquiera.

Tipo subjetivo

Doloso (en el caso de la condicional, debe referirse a la consecuencia: dinero, etc.).

Consumación: cuando la amenaza llegue a conocimiento del amenazado. Cabe tentativa (de forma excepcional; ejemplo: se ha enviado una carta amenazante y ha sido interceptada antes de llegar a su destino).

Modalidades delictivas

1. Amenazas de un mal constitutivo de delito (art. 169):

Conminación de delito expresamente mencionado en el tipo: delito contra bienes personalísimos.
Sujeto pasivo: el amenazado no tiene que ser el destinatario del mal (puede serlo su familia u otras personas con las que esté íntimamente vinculado).

1.1. Amenazas condicionales (art. 169.1):

Cumplimiento dirigido al sujeto pasivo.
Condición cualquiera, lícita o ilícita.
El cumplimiento o no de la condición determina la pena, pero no la consumación (doctrina mayoritaria).
Tipo atenuado (art. 169.1 in fine): cuando la condición que se hubiera exigido no llegara a cumplirse (prisión de 6 meses a 3 años).
Tipo agravado específico (art. 169.1, segundo párrafo): (1) atendiendo a los medios empleados: cuando la amenaza se hace por escrito, teléfono o por cualquier medio de comunicación o de reproducción; (2) atendiendo a la autoría de la amenaza: en nombre de entidades o grupos reales o supuestos.

1.2. Amenazas no condicionales (art. 169.2): la conducta solo persigue intimidar. No se impone ninguna contrapartida o condición. Ejemplo: amenazas de muerte con exhibición de armas o disparos; envío de misivas.

Tipos agravados (art. 170):

Por afectar a colectivos (art. 170.1): dirigido a un grupo concreto (orientación sexual, deportistas, un barrio).
Amenaza con finalidad terrorista (art. 170.2): tipo de difícil aplicación después del fin de ETA. Se trataba de combatir las acciones de la kale borroka (lucha callejera).

2. Amenaza condicional de un mal no constitutivo de delito (art. 171.1 CP): siempre condicionales. El mal es ilícito (contrario al ordenamiento jurídico), pudiendo ser cualquier otro ilícito contrario al Derecho administrativo, laboral o civil. Ejemplo: exigir a una psicóloga que trabaja con el sujeto activo que firme certificaciones de reconocimiento médico en las que no interviene o en las que no existen pruebas que lo sustenten, bajo amenaza de despido. Tipo agravado (art. 171.1 in fine): cuando el sujeto pasivo hubiera conseguido su propósito.

Chantaje (art. 171.2 CP)

Características: amenazar con difundir información privada (no conocida, que afecte a la fama, crédito, persona o interés); amenaza condicional de un mal no constitutivo de delito; condición económica.

Tipo atenuado (art. 171.3) – propio de oportunidad: el mal consiste en revelar la comisión de un hecho delictivo del sujeto pasivo. Si el sujeto pasivo denuncia el chantaje, tiene como consecuencia la rebaja de la pena o la abstención en el inicio de actuaciones del Ministerio Fiscal si el delito del sujeto pasivo del chantaje tiene fijada pena inferior a 2 años. Prioridad en la persecución del chantajista.

Amenazas leves (art. 171.4 a 7 CP) y violencia de género

Tipo básico (art. 171.7): "el que de modo leve amenace a otro…" ¿Diferencias con el art. 169.2? Gravedad, seriedad, credibilidad, semipúblico.

– DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD MORAL

Bien jurídico protegido (art. 15 CE): rechaza la tortura y los tratos degradantes; inviolabilidad de la persona humana: el derecho que todos tenemos a ser tratados como seres humanos libres, no como objetos. Se trata de evitar el trato humillante y vejatorio de un sujeto.

Delito de trato degradante (art. 173.1, párrafo 1.º CP)

Acción: infligir un trato degradante. Cierta permanencia o repetición del comportamiento degradante. No obstante, también se entiende cometido el delito con una sola conducta puntual siempre que el acto sea especialmente brutal, cruel o humillante.

Resultado: grave menoscabo de la integridad moral.

Doble exigencia:

Menoscabo a la integridad moral: someter a la víctima de forma intencionada a una situación degradante de humillación e indignidad para la persona (STS 11 de marzo de 2021).
El menoscabo debe ser grave: aquel que pueda crear en las víctimas sentimientos de terror, de angustia y de inferioridad susceptibles de humillarles, de envilecerles y de quebrantar, en su caso, su resistencia física o moral (STS 29-09-1998).

Elemento subjetivo: dolo consistente en el conocimiento de cuáles son los actos que se ejecutan y que suponen un trato degradante para la víctima. No se requiere un ánimo específico de humillar, bastando con el conocimiento de que se humilla al ejecutar la conducta.

Delito de ocultación de cadáver (art. 173.1, párrafo 2.º CP)

Acción: ocultar de modo reiterado el paradero del cadáver a familiares y allegados. Debe tenerse conocimiento del paradero. Delito de omisión propia (no dar información respecto al paradero del cadáver). Se exige reiteración.

Tipo subjetivo: se requiere que el autor conozca dónde se encuentra el cadáver. El dolo del autor debe abarcar el sufrimiento añadido causado a los familiares y allegados como consecuencia de dicha ocultación. El tipo plantea una excepción a la regla del autoencubrimiento impune, recogida de forma indirecta en el art. 451 CP, ya que en este precepto solo se castiga al que, con conocimiento de la comisión de un delito "y sin haber intervenido en el mismo como autor o cómplice", interviniere con posterioridad a su ejecución ocultando el cuerpo del delito.

Delito de acoso laboral o mobbing (art. 173.1, párrafo 3.º CP)

Elementos del delito:

Contexto: una relación laboral o funcionarial, en el ámbito de la empresa (relaciones jurídico-públicas).
Situación de superioridad del acosador respecto de la víctima (acoso laboral vertical): el que se produce al abusar el sujeto activo de su situación de superioridad jerárquica respecto de la víctima. Quedan al margen del Derecho penal las situaciones de acoso laboral entre compañeros o de subordinado a superior jerárquico.
Conducta activa o también omisiva, que consiste en la realización de actos "hostiles" o "humillantes". Podrían entenderse como tales aquellas conductas envilecedoras o denigrantes capaces de incidir en la esfera de la dignidad del individuo acosado.
Reiteración en el tiempo: un solo acto hostil o humillante no puede integrar por sí mismo el delito de acoso laboral. La reiteración confiere a los actos desplegados la gravedad típica del delito. Los actos hostiles o humillantes realizados no deben constituir por sí mismos, individualmente considerados, "trato degradante" (si así fuera, la conducta sería la del 173.1, párrafo 1.º).
Situación de "grave acoso" contra la víctima: el grave acoso es el resultado de la reiteración de actos hostiles o humillantes, tratándose de algo distinto y separable de estos (estaríamos ante un delito de resultado), o bien algo inherente a esa reiteración, indisociable de estos (estaríamos ante un delito de mera actividad).

Elemento del tipo subjetivo: dolo. El delito de acoso laboral o mobbing solo admite su comisión dolosa.

Delito de acoso inmobiliario o blockbusting (art. 173.1, párrafo 4.º CP)

Se incluye el mismo elemento negativo que en el delito anterior (sin llegar a constituir trato degradante). Se exige que se produzca un sentimiento de desasosiego y temor absoluto, desánimo o humillación sobre la víctima.

Responsabilidad penal de la persona jurídica (art. 173.1, párrafo 5.º CP)

Leer el artículo.

Delito de acoso callejero (art. 173.4, párrafo 2.º CP)

Acción: dirigirse a una persona con expresiones, comportamientos o proposiciones de carácter sexual.

Resultado: crear a la víctima una situación objetivamente humillante, hostil o intimidatoria.

Aspecto negativo: sin llegar a constituir otro delito de mayor gravedad.

Condición de procedibilidad: exige denuncia.

– DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL

Bien jurídico protegido: derecho a no verse involucrado en actos de naturaleza sexual no deseados, no consentidos. Se garantiza el ejercicio efectivo de la capacidad de autodeterminación sexual, el ejercicio de la actividad sexual en libertad. También se tutela la libertad sexual de los menores o discapacitados, aunque estos no se encuentren en condiciones de ejercerla.

Agresiones sexuales

Sujeto activo y pasivo: cualquiera, tanto hombre como mujer.

Tipo básico (art. 178.1 CP): conducta consistente en atentar contra la libertad sexual (acción lúbrica) de otra persona, sin su consentimiento. Ejemplo: tocar los pechos o los genitales de la víctima. No exige un contacto corporal entre el sujeto activo y el pasivo, pero sí es necesario que la conducta se verifique sobre el cuerpo del sujeto pasivo. Ejemplo: obligar al sujeto pasivo a efectuar tocamientos sobre un tercero o sobre sí mismo. Pena: prisión de 1 a 4 años.

El consentimiento debe manifestarse libremente mediante actos que, en atención a las circunstancias del caso, expresen de manera clara la voluntad de la persona. Efecto del consentimiento: excluye la tipicidad. Procesalmente, se presume la ausencia de consentimiento: el sujeto activo debe probar que la otra persona aceptó libremente la relación sexual (inversión de la carga de la prueba y quiebra del principio de presunción de inocencia).

Art. 178.2 CP – agresión sexual (concepto normativo)

a) Actos de contenido sexual que se realicen empleando violencia o intimidación:

Violencia: actos de carácter físico que resulten idóneos y suficientes para doblegar la voluntad contraria de la víctima, a fin de realizar sobre ella la conducta de índole sexual.
Intimidación: coacción o amedrentamiento a la víctima, manifestada como la amenaza de un mal inminente, grave y verosímil contra ella o contra un tercero presente en la situación (familia, pareja).
También cabe la intimidación de carácter ambiental: ataque sexual en grupo, con inferioridad de la víctima en edad y corpulencia con respecto a sus agresores y con dominio del espacio físico o entorno por parte de estos (caso "La Manada", STS de 4 de julio de 2019).
La intimidación y la violencia física pueden ser ejercidas por persona distinta de aquella que mantiene el contacto sexual: supuesto de coautoría, autoría mediata o participación.

b) Abuso de una situación de superioridad o vulnerabilidad de la víctima: la superioridad puede tener su origen en un vínculo familiar, jerárquico, laboral o docente. La posición de vulnerabilidad se puede deber a motivos económicos, sociales, enfermedad, edad…

c) Los que se ejecuten sobre personas que se hallen privadas de sentido o de cuya situación mental se abusare:

Persona privada de sentido: la privación puede ser total o parcial; no puede manifestar su consentimiento; puede deberse a causa natural (desmayo, sonambulismo), a autoprovocación de la víctima (alcohol, droga: tiene que haber una privación total del sentido) o a provocación de un tercero.
Situación mental que se abusare: permanente o transitoria (art. 20.1). No basta con que el sujeto pasivo padezca un trastorno mental transitorio; deberá constatarse que el sujeto activo ha abusado o se ha aprovechado de tal circunstancia para llevar a cabo el acto.

d) Los que se realicen cuando la víctima tenga anulada por cualquier causa su voluntad: por el uso de fármacos, drogas o cualquier otra sustancia (todo tipo de drogas, incluidas las que se consumen para desatar la libido).

Tipo agravado de agresión sexual (art. 178.3 CP)

Cuando la agresión se hubiera cometido empleando violencia o intimidación, o cuando la víctima tenga anulada por cualquier causa su voluntad. Pena: prisión de 1 a 5 años.

Tipo atenuado de agresión sexual (art. 178.4 CP)

Se aplicará de forma facultativa por el órgano sentenciador.
No debe concurrir violencia o intimidación, ni que la víctima tenga anulada su voluntad.
No deben concurrir las circunstancias del artículo 180 CP (cualificación del delito).
Se atiende a circunstancias objetivas (menor entidad del hecho) y subjetivas (circunstancias personales del culpable).

Pena: prisión en su mitad inferior o multa de 18 a 24 meses.

Autoría y participación

Admite todas las formas: autoría directa, mediata, coautoría y complicidad.

a) Sujetar a la víctima, jalear o amenazar mientras otro realiza el acceso carnal: cooperador necesario.
b) Si quien jalea o sujeta luego realiza también el acceso carnal: responde por dos delitos, en concepto de cooperador y como autor.
c) Violación con presencia de varios individuos sin previo acuerdo, pero con conciencia de la acción que realizan (intimidación ambiental): cooperadores necesarios.

DELITOS CONTRA LA INTIMIDAD, EL DERECHO A LA PROPIA IMAGEN Y LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO

Bien jurídico protegido (art. 18 CE): derecho a la intimidad en su dimensión objetiva (ámbitos que se amparan): personal, familiar, propia imagen, inviolabilidad del domicilio, secreto de las comunicaciones y uso de la informática…

Derecho subjetivo y de carácter personalísimo: "poder jurídico de imponer a terceros el deber de abstenerse de toda intromisión en la esfera íntima y la prohibición de hacer uso de lo así conocido". El TC lo ha identificado sobre la base de dos aspectos:

Negativo: el derecho a excluir a terceros del ámbito personal preservado del mundo exterior.
Positivo: el derecho a conocer y controlar los datos personales y familiares en manos de terceras personas. Libertad informática (control sobre datos, su exactitud, uso o destino). También datos de las personas jurídicas (art. 200 CP).

Descubrimiento y revelación de secretos (arts. 197 a 201 CP)

Acceso ilícito o no permitido a la intimidad o privacidad: arts. 197 a 198 CP.
Revelación de datos por quien está obligado a guardar secreto: art. 199 CP.
Acceso a datos de personas jurídicas: art. 200 CP.
Condición de perseguibilidad: art. 201 CP.

Apoderamiento de secretos documentales (art. 197.1, inciso 1.º)

Conducta típica: consiste en apoderarse, siendo precisa una aprehensión material, al menos temporal. El soporte en el que la información se contiene tiene que entrar, siquiera momentáneamente, en la esfera de disponibilidad del sujeto. También se contempla la modalidad de retener en los casos en que se ha recibido por error el soporte que incorpora los datos.

Sujeto activo: cualquiera. Sujeto pasivo: titular del secreto o documento.

Elementos del tipo objetivo:

Objeto material: papeles, cartas, mensajes de correo electrónico o cualesquiera otros documentos personales que contengan secretos u otros datos personales.
Secreto: lo que es conocido solo por el titular o quien él determine.
Documento: todo soporte material que incorpore contenidos relativos a la intimidad de las personas.
Efectos personales: cualesquiera objetos sobre los que se proyecta un aspecto de intimidad. Ejemplo: el equipaje (STS 20 de octubre de 1997).

Ejemplos: sujeto que se apodera de papeles, cartas y correspondencia ajena que sacaba de los buzones de las víctimas, obteniendo datos personales de cuentas corrientes y otros datos bancarios confidenciales (SAP Sevilla, 9 de enero de 2013); acceder al contenido de la declaración de la renta de su exesposa que le enviaron por correo (SAP Barcelona, 5 de mayo de 2009).

Iter criminis: delito de resultado mutilado en dos actos: 1. Apoderarse; 2. Efectivo descubrimiento de los secretos o datos referentes a la intimidad (este acto queda fuera del tipo, al consumarse con el mero apoderamiento del objeto material; STS 14-10-2011). Cabría apreciar la tentativa, siempre referida a la conducta de apoderamiento, no a la de conocer.

Interceptación de comunicaciones (art. 197.1, inciso 2.º)

Elementos del tipo objetivo:

Objeto material: telecomunicaciones, las comunicaciones que se realizan por medios tecnológicos (teléfono, fax, chat, redes sociales: WhatsApp, Telegram, Messenger, Instagram…). Se hace referencia expresa al sonido, la imagen o cualquier otra señal de comunicación.
Conducta típica (doble modalidad): (1) Interceptación: captación de la comunicación mediante el empleo de instrumentos o artificios técnicos (programas informáticos o cualquier otro dispositivo técnico, phishing, malware…). Ejemplo: investigador privado que interceptó y grabó conversaciones telefónicas valiéndose de aparatos colocados en teléfonos privados y públicos (SAP Pontevedra, 18 de mayo de 2001). (2) Utilización de artificios técnicos de escucha, transmisión, grabación o reproducción del sonido o la imagen. Para que sea delito, la grabación tiene que realizarse en lugar privado cerrado. En el ámbito civil se consideran las captaciones en lugares privados abiertos o en lugares públicos.

Iter criminis: para la consumación es preciso que el sonido o la imagen se capten efectivamente. Es irrelevante el contenido de lo comunicado. Ejemplo: sujeto que, con el fin de denunciar unos hechos que consideraba delictivos, coloca un teléfono móvil en una rendija situada entre el falso techo y el tabique del despacho de dos compañeros de trabajo, grabando las conversaciones entre ellos (SAP Islas Baleares, 28 de noviembre de 2014).

ABORTO REALIZADO SIN CONSENTIMIENTO DE LA EMBARAZADA (art. 144 CP)

Bien jurídico protegido: protección del feto (la vida humana dependiente), tutela de la voluntad de la embarazada y la integridad física de la mujer embarazada. Presupuesto necesario: debe existir ausencia de consentimiento de la embarazada o consentimiento obtenido con violencia, amenaza o engaño.

Elementos del tipo objetivo

Acción: producir el aborto de la mujer; cabe la comisión por omisión.
Sujeto pasivo: la mujer embarazada.
Objeto material: el feto, la vida humana dependiente.

Elementos del tipo subjetivo

Cualquier tipo de dolo. Si se desconoce la situación de embarazo habremos de acudir a la aplicación del error de tipo (vencible = imprudente; invencible = excluye la responsabilidad). Art. 14.1 CP: "El error invencible sobre un hecho constitutivo de la infracción penal excluye la responsabilidad criminal. Si el error, atendidas las circunstancias del hecho y las personales del autor, fuera vencible, la infracción será castigada, en su caso, como imprudente".

ABORTO CON CONSENTIMIENTO DE LA EMBARAZADA FUERA DE LOS SUPUESTOS PERMITIDOS POR LA LEY (art. 145 CP)

1. Aborto cometido por un tercero (art. 145.1 CP)

Pena: prisión de 1 a 3 años. Inhabilitación especial para ejercer cualquier profesión sanitaria o para prestar servicios de toda índole en clínicas, establecimientos o consultorios ginecológicos, públicos y privados, por tiempo de 1 a 6 años.

Se contemplan dos cualificaciones:

Aplicación facultativa de la pena en su mitad superior: cuando el aborto se practique fuera de un centro o establecimiento público o privado acreditado.
Aplicación, en todo caso, de las penas en su mitad superior: cuando la conducta se lleve a cabo a partir de la semana 22.

Responsabilidad penal de la embarazada (art. 145.2 CP)

Se contemplan dos hipótesis: mujer que produce su aborto o mujer que consiente en que un tercero se lo cause (supuesto del art. 145.1 CP). Pena: multa de 6 a 24 meses. La pena se cualifica (mitad superior) cuando el aborto se produzca a partir de la semana 22 de gestación.

Problemas de autoría y participación

Tratamiento del tercero que interviene en la práctica del aborto:

Realiza actos de autoría junto con la embarazada: como coautores, cada uno respondería por un marco penal distinto (el tercero por el apartado 1.º y la embarazada por el 2.º).
Se limita a participar en el aborto practicado por la embarazada: sería partícipe en la conducta de esta y, por ello, su marco de referencia sería el apartado 2.º.

Delito de aborto: iter criminis y concursos

El aborto en cualquiera de sus modalidades es un delito de resultado. Es posible la tentativa.

Concursos:

Con el delito de lesiones al feto: cuando la intención sea el aborto, pero se causen lesiones al feto, concurso de leyes entre tentativa de aborto y lesiones al feto.
Con otros resultados lesivos: concurso ideal de delitos con otros resultados lesivos que eventualmente se causen (muerte o lesiones de la mujer).

ABORTO SIN CUMPLIR LOS REQUISITOS PREVISTOS POR LA LEY (art. 145 bis CP)

Se castiga la realización de un aborto dentro de los plazos permitidos por la ley, pero sin cumplir los requisitos adicionales:

a) Sin contar con los dictámenes previos preceptivos.
b) Fuera de un centro o establecimiento público o privado acreditado.

Tratamiento penal del tercero: multa de 6 a 12 meses e inhabilitación especial de 6 meses a 2 años. Se prevén dos cualificaciones de la pena:

Cualificación facultativa: pena en su mitad superior (apartado primero, letra b).
Cualificación automática: pena en su mitad superior (número 2 del art. 145 bis).

Tratamiento penal de la embarazada: no será castigada.

ABORTO IMPRUDENTE (art. 146 CP)

Se distingue según la conducta imprudente la realice un tercero o la embarazada.

A) Responsabilidad de los terceros: solo imprudencia grave. Pena: prisión de 3 a 5 meses o multa de 6 a 10 meses. Imprudencia profesional: además, inhabilitación especial de 1 a 3 años.

Delito de acoso a las mujeres abortantes y a los centros sanitarios en los que se llevan a cabo (art. 172 quáter CP)

Se protege la libertad de la embarazada para ejercer su derecho a interrumpir voluntariamente su embarazo y la del personal sanitario que lo va a practicar. Número 3: de forma facultativa, medida de seguridad, prohibición de acudir a determinados lugares. Número 4: reglas concursales. Número 5: delito público.

Diferencia entre art. 149 y 150 CP

Órgano o miembro principal: aquellos que tienen autonomía funcional.

Órgano o miembro no principal: aquellos que carecen de autonomía funcional y sirven tan solo para contribuir al funcionamiento de los principales.

Tipos agravados (art. 149 CP)

Art. 149.1: lesiones con menoscabo esencial de la integridad corporal. Pena: prisión de 6 a 12 años.

Pérdida inútil de un órgano o miembro principal. No se trata de órganos vitales.
Pérdida de un sentido, la impotencia o la esterilidad. Se castiga la pérdida y no su simple merma, salvo que esta sea sustancial (ejemplo: pérdida de visión de un 80%).
Una grave deformidad: toda irregularidad física, visible y permanente, que suponga desfiguración o fealdad ostensible a simple vista (STS 17/09/1990).
Una grave enfermedad somática o psíquica: somática, debe dejar graves secuelas (ejemplo: incapacidad laboral); psíquica, problemas de valoración.

Art. 149.2: el que causare a otro una mutilación genital en cualquiera de sus manifestaciones. Pena: prisión de 6 a 12 años. Si la víctima fuera menor o incapaz: pena de inhabilitación especial de 4 a 10 años.

Tipos agravados (art. 150 CP)

Acción: causar a otro la pérdida o la inutilidad de un órgano o miembro no principal, o la deformidad. Ejemplos: pérdida de lóbulo de la oreja, de un dedo. Deformidades no graves o perjuicios estéticos. Ejemplo: pérdida de piezas dentarias.

Lesiones imprudentes (art. 152 CP)

1. Imprudencia grave (atención al riesgo creado y al resultado producido):

Artículo 147.1: prisión de 3 a 6 meses o multa de 6 a 18 meses.
Artículo 149: prisión de 1 a 3 años.
Artículo 150: prisión de 6 meses a 2 años.

Relevancia del medio:

Si los hechos se hubieran cometido utilizando un vehículo de motor o ciclomotor: privación del derecho a conducir de 1 a 4 años.
Se reputarán lesiones graves cuando concurran algunas de las circunstancias del art. 379 CP.
Si las lesiones se hubieran causado utilizando un arma de fuego: privación del derecho al porte de armas de 1 a 4 años.

Imprudencia profesional: que la acción la haya desarrollado un profesional y que se trate de una infracción de la lex artis.

Agravación de la pena (art. 152 bis): en los casos previstos en el número 1 del artículo 152, potestativamente:

a) Pena superior en un grado, en la extensión que se estime conveniente, si el hecho revistiere notoria gravedad, en atención a la singular entidad y relevancia del riesgo creado y del deber normativo de cuidado infringido, y hubiere provocado lesiones constitutivas de delito del artículo 152.1, 2.º o 3.º grado, a una pluralidad de personas.
b) Pena superior en dos grados: si el número de lesionados fuere muy elevado.

2. Imprudencia menos grave: arts. 147.1, 149 y 150: multa de 3 a 12 meses.

Relevancia del medio:

Si los hechos se hubieran cometido utilizando un vehículo de motor o ciclomotor: privación del derecho a conducir de 3 meses a 1 año.
Se reputará menos grave siempre que el hecho sea consecuencia de una infracción grave de las normas de tráfico.
Si las lesiones se hubieran causado utilizando un arma de fuego: se podrá imponer (facultativamente) privación del derecho al porte de armas de 3 meses a 1 año.

Delito de imprudencia menos grave: semipúblico, requiere denuncia. Imprudencia leve: art. 1902 CC.

Riña tumultuaria (art. 154 CP)

Que exista una pluralidad de personas integradas en dos grupos que se agreden mutuamente.
Que no sea posible determinar la autoría de cada una de las lesiones o golpes que se propinen y se reciban individualmente, por la confusión generada con la dinámica propia de la riña.
Que se utilicen instrumentos peligrosos.

Consumación: no requiere un resultado material de lesión. Concurso real: entre el posible resultado producido y este delito, ya que se ha puesto en concreto peligro a los demás interviniendo en la riña.

Tráfico de órganos humanos (art. 156 bis CP). Lesiones al feto (arts. 157 y 158 CP).

DELITO DE ALLANAMIENTO DE MORADA (arts. 202 a 204 CP)

Bien jurídico protegido (art. 18 CE): derecho a la intimidad en su dimensión objetiva (ámbitos que se amparan): personal, familiar, propia imagen, inviolabilidad del domicilio, secreto de las comunicaciones y uso de la informática… Derecho subjetivo y de carácter personalísimo: "poder jurídico de imponer a terceros el deber de abstenerse de toda intromisión en la esfera íntima y la prohibición de hacer uso de lo así conocido".

Modalidades:

Allanamiento de morada de particular (art. 202 CP).
Allanamiento de domicilio de persona jurídica pública o privada, despacho profesional, oficina o establecimiento mercantil o local abierto fuera de las horas de apertura (art. 203 CP).
Comisión por autoridad o funcionario público (art. 204 CP).

Allanamiento de morada de particular (art. 202 CP)

A) Tipo básico (art. 202.1 CP)

Objeto de la acción: la morada. Morada = espacio cerrado, o en parte abierto, separado del mundo exterior, en el que se desarrolla la vida íntima y familiar, respecto del que se muestra la voluntad del morador de excluir a terceros. Se consideran también morada los anejos, aledaños o dependencias que constituyan el entorno de la vida privada de los moradores, siempre que estén conectados con la morada (patios, garajes…) (STS 17.11.2000). Caravanas, furgonetas, habitaciones de hotel (no ocasional), apartamentos o una tienda de campaña podrían llegar a ser la morada de alguien si efectivamente desarrolla su vida en su interior. Cabe apreciar este delito cuando los habitantes se encuentren accidentalmente ausentes. ¿Segunda residencia? NO es morada. Tampoco lo son las viviendas deshabitadas, los automóviles, las viviendas en construcción ni los elementos comunes de un edificio.

Conducta típica (se describe de manera alternativa):

a) Entrar en morada ajena: implica pasar de fuera hacia dentro. Se trata de un comportamiento activo, siendo indiferente el medio que se emplee. Ejemplo: sujeto que entra.
b) Mantenerse en la misma: presupone la existencia de un acceso consentido previo, pero no se abandona la morada una vez se ha revocado el consentimiento inicial.
c) Elemento común a ambas modalidades: contra la voluntad del morador (sin consentimiento, tácito o expreso). En el caso de varios moradores, suele prevalecer el veto sobre el consentimiento.

Sujetos:

Sujeto activo: cualquier persona, siempre que no habite en la morada.
Sujeto pasivo: el morador, aquella persona que tenga derecho de exclusión de terceros, siendo indiferente el título jurídico en virtud del cual mora (propietario, arrendatario, usufructuario…).

Tipo subjetivo: dolo que abarque el conocimiento de la ausencia de consentimiento del morador y de que se trata de una morada ajena.

B) Tipo cualificado (art. 202.2 CP): conducta con violencia o intimidación

Se ha entendido como violencia o intimidación la relativa a las personas, dejando fuera del tipo el empleo de fuerza en las cosas. No obstante, la STS de 4.11.2001 admite la interpretación extensiva cuando la violencia material sobre las cosas es la forma de ejecución del allanamiento (vis in rebus). Ejemplos: empujar a la víctima cuando abrió la puerta de la vivienda y entrar en la misma; introducirse en la vivienda de su exmujer rompiendo una de las puertas con un hacha.

C) Causas de justificación

Estado de necesidad (art. 20.5 CP): para evitar un mal grave para sí mismo, para los moradores o para un tercero.

D) Iter criminis

Delito de mera actividad: se consuma apenas el sujeto realiza la acción típica, cuando se ha introducido en la morada o deja transcurrir un lapso de tiempo relevante sin abandonarla a pesar del requerimiento.

F) Concursos

Con los delitos contra la propiedad/hurto: concurso de leyes o concurso medial.
Con los daños producidos para entrar en la morada: si se aprecia la agravación, quedarían absorbidos; si no, concurso real.
Concurso medial entre el allanamiento y cualquiera de los delitos contra las personas (libertad sexual, detención ilegal…).

DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD MORAL: TORTURA (art. 174 CP)

Elementos del delito (SSTS 27-11-2012):

a) Sujeto activo: solo puede serlo la autoridad o funcionario público, que actúe con abuso de su cargo, aprovechándose de la situación de dependencia o sometimiento en la que se encuentra el sujeto pasivo. También se extiende a la autoridad o funcionario de instituciones penitenciarias o de centros de protección o corrección de menores que cometiere, respecto de detenidos, internos o procesados (art. 174.2 CP).
b) La conducta típica (la tortura): se identifica con la acusación de sufrimientos físicos o mentales, la supresión o disminución de facultades de conocimiento, discernimiento o decisión, o actos que de cualquier otro modo atenten contra la integridad moral. El sujeto activo tiene que "abusar de su cargo", prevaliéndose de su condición pública (extralimitación).
c) Elemento teleológico, finalista o tendencial: solo existe este delito de tortura cuando se persigue uno de los fines descritos en el precepto: 1. Obtener una confesión o información de cualquier persona; 2. Castigarla por cualquier hecho que haya cometido o se sospeche que ha cometido; 3. Castigarla por cualquier razón basada en algún tipo de discriminación.

Consumación: para su consumación no es necesario que el propósito o finalidad que guía al agente se vea cumplido.

Pena (doble nivel punitivo):

Prisión de 2 a 6 años si el atentado es grave. Guarda relación con la mayor o menor intensidad del atentado a la integridad moral, así como con el resultado producido.
Prisión de 1 a 3 años en el resto de los casos.

En ambos supuestos, pena de inhabilitación absoluta de 8 a 12 años. El art. 177 CP establece una regla concursal: el castigo será independiente del eventual daño causado a la vida, integridad física, salud, libertad sexual o bienes de la víctima o de un tercero.

Delito contra la integridad moral cometido por funcionario o autoridad (art. 175 CP)

Tipo residual: fuera de los casos comprendidos en el artículo anterior. La diferencia con el artículo 174 (tortura) es que falta el elemento teleológico o finalista.

Elementos:

a) Sujeto activo: funcionario público o autoridad.
b) Atenta contra la integridad moral de la víctima "abusando de su cargo", lo cual es una extralimitación y prevalimiento de su condición pública.

Permitir que otros ejecuten actos contra la integridad moral (art. 176 CP)

Elementos: sujeto activo: funcionario público o autoridad.

Delito de omisión: comisión por omisión (art. 11 CP).

Posición de garante: evitar que las personas sujetas a su custodia sufran agresiones, humillaciones o vejaciones.

Otro sector lo califica de delito de omisión pura, por lo que no es preciso acreditar la posición de garante.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL: VIOLACIÓN (art. 179 CP)

Tipo cualificado (art. 179.1 CP)

Conducta: agresión sexual consistente en acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, o introducción de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vías (vaginal o anal).

Acceso carnal: introducción del órgano sexual masculino.
Introducción: objetos, miembros corporales (cunnilingus, felación). No es estrictamente necesaria la intervención de un hombre.

Pena: prisión de 4 a 12 años.

Tipo agravado (art. 179.2 CP)

Con violencia o intimidación, o víctima con voluntad anulada. Pena: prisión de 6 a 12 años.

Elementos del tipo subjetivo

Dolo: requiere el conocimiento y voluntad por parte del sujeto de atentar contra la libertad sexual de la víctima, utilizando violencia o intimidación o las demás circunstancias del tipo, con el fin de realizar algunas de las modalidades del 179. Ánimo libidinoso.

Iter criminis

Es suficiente para su consumación la introducción parcial. En los casos en que hubo intimidación pero el sujeto no realiza penetración puede tratarse de una tentativa, lo que hace difícil probar cuál era la intención del sujeto (conducta del 178 o del 179 CP).

Agresiones sexuales: arts. 178 y 179 CP. Concursos

Concurso ideal: puede darse entre el tipo básico o el agravado y el correspondiente de lesiones (también contagio venéreo) u homicidio, ya sea como consecuencia de la fuerza física o del propio acto sexual.
Concurso real: cuando las lesiones o la muerte se produzcan por acciones diversas dolosas.
Concurso medial: detención ilegal previa al ataque a la libertad sexual (STS 17-1-2001).

Supuestos:

A) Delito continuado (art. 74): cuando son actos reiterados en el tiempo (seguidos e inmediatos) sobre la misma persona, bajo la misma situación de fuerza e intimidación o demás circunstancias, y todos los actos responden al mismo impulso libidinoso (con o sin eyaculación). Concurso real cuando haya una separación espacio-temporal y dolo renovado en cada acción (STS 27 de abril de 2006).
B) Cuando son varios los sujetos pasivos: estamos ante un concurso real de delitos.

Tipos agravados e hiperagravados (art. 180.1 y 2 CP)

Art. 180.1 CP: regula siete circunstancias que agravan los delitos de agresiones sexuales. Las penas a imponer serán las siguientes:

Cuando los hechos se cometan por la actuación conjunta de dos o más personas (menores posibilidades de defensa de la víctima). No se requiere que todos los participantes ejecuten la agresión sexual, basta con que colaboren.
Cuando la agresión sexual vaya precedida o acompañada de una violencia de extrema gravedad o de un carácter particularmente degradante o vejatorio. La conducta del sujeto activo va dirigida a humillar y rebajar al sujeto pasivo.
Cuando los hechos se cometan contra una persona que se halle en una situación de especial vulnerabilidad por razón de su edad, enfermedad, discapacidad o por cualquier otra circunstancia, salvo lo dispuesto en el art. 181 (actos de carácter sexual con menor de 16 años).
Cuando la víctima sea o haya sido esposa o mujer de este, o haya estado ligada por análoga relación de afectividad, aun sin convivencia (violencia de género).
Prevaliéndose de una situación o relación de convivencia o parentesco (violencia doméstica), o de una relación de superioridad respecto de la víctima. Requisitos necesarios: dependencia económica, relación docente o laboral, amistad, vecindad, desamparo, inmadurez; conocida por el autor, y aprovecharse de esta situación.
Uso de armas u otros medios peligrosos, susceptibles de producir la muerte o alguna de las lesiones previstas en los arts. 149 y 150 CP, sin perjuicio de la pena que pudiera corresponder por la muerte o lesiones causadas (art. 194 bis).
Cuando para la comisión de estos hechos el autor haya anulado la voluntad de la víctima suministrándole fármacos, drogas o cualquier otra sustancia natural o química idónea a tal efecto.

Hipercualificación (art. 180.2 CP): si concurrieren dos o más de las anteriores circunstancias, las penas se impondrán en su mitad superior.

Pena de inhabilitación absoluta (art. 180.3 CP): pena de 6 a 12 años. Cuando el sujeto activo se hubiera prevalido de su condición de autoridad, agente de la autoridad o funcionario público.

AGRESIONES SEXUALES A MENORES DE 16 AÑOS (art. 181 CP)

Bien jurídico protegido: derecho a no verse involucrado en actos de naturaleza sexual no deseados, no consentidos. Se tutela también la libertad sexual de los menores o discapacitados, aunque estos no se encuentren en condiciones de ejercerla.

A) Tipo básico (art. 181.1 CP)

Conducta: realizar actos de carácter sexual con un menor. También los que realice el menor con un tercero o sobre sí mismo a instancias del autor. El consentimiento del menor no excluye la responsabilidad penal, a salvo de los supuestos del art. 183 bis CP. Pena: prisión de 2 a 6 años.

B) Tipo agravado (art. 181.2 CP)

Cuando concurra alguna de las modalidades de agresión sexual del art. 178.2 y 3 CP. Pena: prisión de 5 a 10 años.

C) Tipo atenuado (art. 181.3 CP)

Pena: prisión inferior en grado.

Se aplicará de forma facultativa por el órgano sentenciador.
No hay violencia o intimidación, ni la víctima tiene anulada su voluntad (178.3).
No deben concurrir las circunstancias del artículo 181.5 CP (cualificación del delito).
Se atiende a circunstancias objetivas (menor entidad del hecho) y subjetivas (circunstancias personales del culpable).

D) Tipo cualificado: violación (art. 181.4 CP)

Conducta: acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, o introducción de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vías (vaginal o anal).

Acceso carnal: introducción del órgano sexual masculino. Coito heterosexual u homosexual.
Sujeto activo y pasivo: hombre y mujer, si bien siempre tiene que intervenir un hombre.

Penas:

Modalidad básica (conducta del art. 181.1 CP): prisión de 6 a 12 años.
Modalidad agravada (conducta del art. 181.2 CP): prisión de 10 a 15 años.

Tipo hiperagravado (art. 181.5 CP)

a) Cuando los hechos se cometan por la actuación conjunta de dos o más personas.
b) Cuando la agresión sexual vaya precedida o acompañada de una violencia de extrema gravedad o de actos que revistan un carácter particularmente degradante o vejatorio.
c) Cuando los hechos se cometan contra una persona que se halle en una situación de especial vulnerabilidad por razón de su edad, enfermedad, discapacidad o por cualquier otra circunstancia, y, en todo caso, cuando sea menor de cuatro años.
d) Cuando la víctima sea o haya sido pareja del autor, aun sin convivencia (hombre o mujer).
e) Cuando, para la ejecución del delito, la persona responsable se hubiera prevalido de una situación o relación de convivencia, de parentesco o de una relación de superioridad respecto de la víctima.
f) Cuando el responsable haga uso de armas u otros medios igualmente peligrosos, susceptibles de producir la muerte o alguna de las lesiones previstas en los artículos 149 y 150 de este Código, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 194 bis.
g) Cuando para la comisión de estos hechos la persona responsable haya anulado la voluntad de la víctima suministrándole fármacos, drogas o cualquier otra sustancia natural o química idónea a tal efecto.
h) Cuando la infracción se haya cometido en el seno de una organización o de un grupo criminal que se dedicare a la realización de tales actividades.

En caso de que en la descripción de las modalidades típicas previstas en los apartados 1 a 3 de este artículo se hubiera tenido en consideración alguna de las anteriores circunstancias, el conflicto se resolverá conforme a la regla del artículo 8.4 de este Código.

Dos o más circunstancias (art. 181.6 CP): mitad superior.

Corrupción de menores (art. 182 CP)

Conducta: obligar a un menor de 16 años a:

Presenciar actos de carácter sexual (art. 182.1): prisión de 6 meses a 2 años.
Presenciar actos de carácter sexual que constituyan delito contra la libertad sexual: prisión de 1 a 3 años.

Sujeto pasivo: menor de 16 años. Sujeto activo: puede participar o no.

Ciberacoso: child grooming (art. 183 CP)

Conducta: se configura como un tipo mixto acumulativo, es decir, pluralidad de actos:

Contacto (por medio tecnológico).
Proponer un encuentro para cometer los delitos de los arts. 181 y 189 CP.
Realización de actos materiales encaminados al acercamiento (elemento subjetivo del injusto: finalidad del acercamiento; exhibición de pornografía, conversaciones pornográficas…).

Regla concursal: concurso real de delitos entre el delito de acoso y los delitos que puedan haberse cometido (amenazas, exhibicionismo, libertad sexual…).

Agravación: cuando se emplee coacción, intimidación o engaño.

Sexting (art. 183.2 CP)

Conductas:

Contactar con un menor de 16 años (medios tecnológicos).
Mero envío de mensajes, aunque no fueren contestados.
Realizar actos de embaucamiento (engañar prevaliéndose de la inexperiencia o candor del engañado).

Finalidad: que el menor envíe material pornográfico suyo o de otro menor.

APODERAMIENTO DE SECRETOS DOCUMENTALES – INTERCEPTACIÓN DE COMUNICACIONES (ART. 197 CP)

Tipo subjetivo: dolo + elemento subjetivo del injusto: finalidad de descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro (el delito se excluye cuando la vulneración del secreto se produce por casualidad).

Apoderamiento de secretos informáticos (art. 197.2 CP)

Objeto de la acción: datos de carácter personal o familiar que han de ser reservados y que se encuentran contenidos en archivos o soportes físicos, electrónicos o telemáticos, o en cualquier otro archivo o registro. Los datos pueden estar en archivos públicos o privados.

Conducta típica: se abarcan distintas modalidades:

a) Apoderamiento, utilización o modificación.
b) Acceso por cualquier medio a ellos.
c) Alteración o utilización de los datos contenidos en soportes informáticos.

Apoderarse: la traslación de los datos (impresión, transmisión, fotocopiado) a otro soporte para su posesión.
Utilizar: hacer uso de los datos, emplearlos o aprovecharse de ellos, lo que no comporta necesariamente su aprehensión física.
Modificar: transformar o cambiar los datos.
Acceder: entrar o tener acceso a los datos, por parte de quien no está autorizado.
Alterar: dañar o estropear los datos.

El consentimiento del sujeto pasivo convierte el hecho en atípico.

Tipo subjetivo: dolo + elemento subjetivo del injusto: finalidad de producir un perjuicio al titular del derecho a la intimidad o a un tercero. No es necesario que el perjuicio efectivamente se produzca.

Penas: prisión de 1 a 4 años y multa de 12 a 24 meses.

Difusión o cesión de datos (art. 197.3 CP)

Divulgación, revelación o cesión a terceros.

Sujeto que, además de apropiarse, los divulga: prisión de 2 a 5 años.
Sujeto que no ha participado en el descubrimiento o apoderamiento previo, pero, conociendo su origen ilícito, los divulga, revela o cede: prisión de 1 a 3 años y multa de 12 a 24 meses.

Subtipos agravados (art. 197.4 CP)

Por razón del sujeto activo (art. 197.4.a CP): encargados o responsables de los ficheros o soportes (Ley Orgánica 3/2018, de 5 de diciembre, de Protección de Datos Personales y garantía de los derechos digitales, art. 3). Pena: prisión de 3 a 5 años. Ejemplo: enfermera que accede al archivo clínico de una paciente y pone en conocimiento de un tercero la información obtenida, que es utilizada en un procedimiento judicial (STS de 18.10.2012).
Utilización no autorizada de datos personales de la víctima (art. 197.4.b): si los datos reservados se hubiesen difundido, cedido o revelado a terceras personas, pena en su mitad superior.

Por el carácter sensible de los datos descubiertos (art. 197.5 CP)

Cuando los hechos afecten a datos de carácter personal que revelen la ideología, religión, creencias, salud, origen racial o vida sexual de las personas, o cuando la víctima sea menor o incapaz. Ejemplo: grabación de la relación sexual de un personaje público a través del agujero de un armario, sin consentimiento del perjudicado, procediendo a su venta y difusión (STS de 10.12.2004).

Por fin lucrativo (art. 197.6 CP)

Pena: mitad superior cuando los hechos se realicen con fines lucrativos para el sujeto activo. Si el fin lucrativo concurre en los hechos del número 5: prisión de 4 a 7 años.

Allanamiento de domicilio de personas jurídicas y establecimientos abiertos al público (art. 203 CP)

Objeto de la acción: domicilio de las personas jurídicas públicas o privadas, despachos profesionales u oficinas, o establecimiento mercantil o local abierto al público.

Domicilio de las personas jurídicas: sede social.
Despacho profesional: lugar donde se ejerce una profesión liberal.
Oficina: recintos abiertos o no al público donde se gestiona un negocio, empresa o profesión que no se incluye en los apartados anteriores.
Establecimiento mercantil o local abierto al público: aquellos que realizan actividades laborales o mercantiles y cuyo acceso es libre, pudiendo entrar quien desee. El acceso debe realizarse fuera de las horas de apertura, esto es, fuera del horario comercial.

Conducta típica:

A) Tipo básico (art. 203.1 CP): el que entrare contra la voluntad de su titular, fuera de las horas de apertura, en el domicilio de una persona jurídica… Ejemplo: trabajador despedido de la empresa con la que mantiene un manifiesto enfrentamiento personal y judicial, que entra en una de sus oficinas (SAP Las Palmas, 6.05.2005).

B) Tipo privilegiado (art. 203.2 CP): el que se mantenga contra la voluntad de su titular, fuera de las horas de apertura, en el domicilio de una persona jurídica… Se parte de la entrada legítima a los lugares indicados, pero se mantiene en ellos en contra de la voluntad del titular.

C) Tipo cualificado (art. 203.3 CP): el que con violencia o intimidación entrare o se mantuviere en el establecimiento mencionado contra la voluntad de su titular (fuera y dentro de las horas de apertura).

Comisión por autoridad o funcionario público (art. 204 CP)

Tipo cualificado

Cuando los hechos fueran cometidos por autoridad o funcionario público, fuera de los casos permitidos por la ley y sin mediar causa por delito.

Ejemplo: policías que, aprovechando que la víctima está abriendo la puerta de su domicilio, entran con ella en la vivienda y registran diversas habitaciones sin autorización ni causa alguna que lo justifique (STS de 29.01.2013).

Si media causa por delito: art. 534 CP (excesos policiales).

Otras modalidades típicas: sexting (art. 197.7 CP)

Difusión no autorizada de imágenes o grabaciones audiovisuales obtenidas con consentimiento de la víctima (sexting). Las imágenes tienen que haber sido tomadas en un contexto de intimidad.

Tipo objetivo:

Conducta: tipo mixto alternativo (difundir, revelar, ceder a terceros).

Difundir: el sujeto ha tomado o recibido la imagen de la víctima y la propaga a otras personas. Ejemplo: difundir a través de WhatsApp a varias personas una fotografía de su novia desnuda que ésta le había enviado.
Revelar: el sujeto que ha tomado o recibido la imagen o grabación se la muestra o enseña a terceros.
Ceder: el sujeto activo entrega a terceros la imagen o grabación para que disponga de la misma como estime conveniente.

Objeto material: imágenes o grabaciones audiovisuales obtenidas con consentimiento del titular de las mismas en un domicilio o lugar privado. La información debe ser relativa a datos sensibles (conducta sexual, ideología o creencias de una persona).

Grabaciones acústicas: atípicas.
No constituye delito del art. 197.7 publicar en Facebook, sin consentimiento del titular, fotografías realizadas en una reunión familiar.

Sujetos:

Activo: (1) la persona que capte o reciba del sujeto pasivo la imagen y la difunda, revele o ceda: prisión de 3 meses a 1 año o multa de 6 a 12 meses. (2) El tercero que reciba las imágenes del sujeto activo y las difunda, revele o ceda a otros sin el consentimiento de la persona afectada (LO 10/2022, de 6 de septiembre; en vigor desde el 07/10/2022): multa de 1 a 3 meses.
Pasivo: aquel cuya imagen es grabada en un contexto íntimo.

Resultado: es preciso que la grabación menoscabe gravemente la intimidad personal de esa persona. Es un tipo de lesión en el que es necesario que se constate el menoscabo grave de la intimidad personal.

Tipo subjetivo: comportamiento DOLOSO. Si la cesión, revelación o difusión se realiza por una conducta negligente, no habrá responsabilidad penal.

Pena: prisión de 3 meses a 1 año o multa de 6 a 12 meses.

Tipos agravados: pena en su mitad superior a la señalada en los párrafos anteriores cuando:

Los hechos se hubieran cometido por el cónyuge o persona que esté o haya estado ligada…
La víctima sea menor de edad o persona con discapacidad.
Se hubieran cometido con finalidad lucrativa.

Intrusismo informático (art. 197 bis CP)

Dos modalidades típicas:

Acceso ilícito a sistemas de información (art. 197 bis.1 CP)

Objeto de la acción: sistemas de información protegidos por algún tipo de barrera de seguridad. Puede accederse a todo o parte de ellos, y su naturaleza puede ser pública o privada.

Conducta típica (se castigan tres modalidades):

Acceder: equivalente a entrar sin autorización. Ejemplo: los hackers que acceden a sistemas informáticos ajenos con distintas finalidades.
Facilitar el acceso a otro: comportamientos en los que el sujeto hace posible o ayuda a que un tercero acceda a los datos o programas informáticos.
Mantenerse en contra de la voluntad del titular: implica que el acceso ha sido lícito y autorizado; es preciso que sobrevenga la voluntad contraria del titular del derecho a la intimidad de los datos.

Ejemplo: la STS de 16.04.2010 consideró atípico el comportamiento de quien accedió al ordenador y al teléfono móvil de su pareja que no había protegido con ninguna medida de seguridad, por lo que se entendió que no existía propósito de excluir a su pareja del acceso.

Interceptación de transmisiones no públicas de datos informáticos (art. 197 bis.2 CP)

Es preciso que concurran los siguientes requisitos:

Que se utilicen artificios o instrumentos técnicos.
Que se realice el comportamiento sin estar debidamente autorizado.
Que la conducta típica consista en interceptar transmisiones no públicas de datos informáticos, incluidas las emisiones electromagnéticas.
Que las transmisiones se produzcan desde, hacia o dentro de un sistema de información.

Son objeto de protección:

Comunicaciones entre dos o más sistemas informáticos.
Las que tienen lugar entre distintos dispositivos dentro de un mismo sistema.
Las que median entre una persona y un dispositivo.
Las que se producen entre sistemas o dispositivos electrónicos que funcionan al margen de la intervención humana y tienen su origen en la previa programación.

Tipo subjetivo: modalidad DOLOSA. A diferencia del tipo del art. 197, no exige que concurra la finalidad de descubrir los secretos o vulnerar la intimidad. Se trata de datos que afecten a la privacidad.

Producción o facilitación de programas o equipos específicos para la comisión de delitos contra la intimidad (art. 197 ter CP)

Se castiga a quien, sin estar debidamente autorizado, produzca, adquiera para su uso, importe o facilite a terceros:

Un programa informático, concebido o adaptado principalmente para cometer delitos contra la intimidad.
Una contraseña de ordenador, un código de acceso o datos similares que permitan acceder a la totalidad o a una parte de un sistema de información.

Tipo subjetivo: modalidad DOLOSA + elemento subjetivo del injusto: intención de facilitar la comisión de alguno de los delitos a los que se refieren los apartados 1 y 2 del art. 197 o el art. 197 bis.

Tipos cualificados:

Cometidos por organizaciones o grupos criminales (art. 197 quáter).
Cometidos por autoridad o funcionario público (art. 198).

Quebrantamiento del secreto profesional (art. 199 CP)

El art. 199 recoge dos figuras delictivas cuyo núcleo radica en el quebrantamiento del deber de custodia y privacidad, y de la relación de confianza.

Secreto conocido por razón del oficio o relaciones laborales (art. 199.1 CP)

Objeto de la acción: secretos ajenos de los que el sujeto tenga conocimiento en razón de su oficio o relación laboral. La información se obtiene de forma lícita, pero su revelación es ilícita.

Conducta típica: revelar los secretos ajenos a un tercero que no está autorizado para conocerlos.

Sujetos:

Activo: solo puede serlo quien ha conocido la información reservada por razón de su oficio o relación laboral.
Pasivo: es el titular del derecho a la intimidad.

Tipo subjetivo: modalidad DOLOSA, que debe abarcar el carácter reservado de la información que se revela.

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