Fuentes del Derecho en España: Constitución, leyes y jerarquía normativa

1. Las fuentes del Derecho

Las fuentes del Derecho son las formas en las que se crean y se manifiestan las normas jurídicas. En España, el Código Civil establece como fuentes directas la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho. La ley es la principal. La costumbre se aplica cuando no existe una ley, siempre que pueda demostrarse y no vaya contra la moral o el orden público. Los principios generales se utilizan cuando no hay ley ni costumbre y, además, sirven para orientar todo el ordenamiento. Como fuente complementaria destaca la jurisprudencia del Tribunal Supremo.

Las leyes entran en vigor, como regla general, a los veinte días de su publicación completa en el BOE. No tienen efecto retroactivo salvo que se establezca lo contrario.

La Constitución de 1978 cambió este sistema porque pasó a ser la norma suprema, aparecieron las normas de las Comunidades Autónomas y España se integró en el Derecho de la Unión Europea.

2. La Constitución como norma suprema

La Constitución es una verdadera norma jurídica y está por encima del resto de las normas. Esta idea se desarrolló especialmente en Estados Unidos con el caso Marbury v. Madison (1803), que estableció que los jueces pueden controlar si las leyes respetan la Constitución y dejar de aplicar las que sean contrarias a ella.

En España, la Constitución obliga a todos los poderes públicos y el Tribunal Constitucional controla que las normas sean constitucionales.

La Constitución puede reformarse. El artículo 167 establece un procedimiento más sencillo, que requiere normalmente una mayoría de tres quintos de Congreso y Senado. El referéndum solo se realiza si lo pide una décima parte de los miembros de alguna Cámara.

El artículo 168 establece un procedimiento agravado para reformas totales o que afecten al Título Preliminar, los derechos fundamentales o la Corona. Se necesitan dos tercios de cada Cámara, se disuelven las Cortes, se celebran elecciones, las nuevas Cámaras deben aprobar otra vez la reforma por dos tercios y, finalmente, hay un referéndum obligatorio.

3. Las leyes orgánicas

Las leyes orgánicas están reguladas en el artículo 81 CE y se utilizan para materias especialmente importantes, como los derechos fundamentales, el régimen electoral general y los Estatutos de Autonomía.

Solo puede aprobarlas el Estado y necesitan mayoría absoluta del Congreso en una votación final sobre el conjunto del proyecto. No existe una superioridad general de la ley orgánica sobre la ordinaria; lo importante es qué materia corresponde regular a cada una.

4. Normas del Gobierno con rango de ley

El Decreto Legislativo, regulado en los artículos 82 a 85, es aprobado por el Gobierno porque el Parlamento le ha dado previamente autorización. El Parlamento debe indicar claramente la materia y el tiempo durante el que puede utilizarse esa autorización.

El Decreto-ley, regulado en el artículo 86, lo aprueba directamente el Gobierno cuando existe una situación de extraordinaria y urgente necesidad. No puede utilizarse para determinadas materias especialmente protegidas. El Congreso debe decidir sobre su convalidación o rechazo en un plazo máximo de 30 días.

5. Los tratados internacionales

Según el artículo 93, algunos tratados que implican ceder competencias necesitan una Ley Orgánica. El artículo 94 exige autorización previa de las Cortes para determinados tratados, como los políticos, militares o los que afectan a la Hacienda Pública o modifican leyes.

Si un tratado contradice la Constitución, el artículo 95 exige revisar antes la Constitución. Una vez celebrado correctamente y publicado en el BOE, el tratado pasa a formar parte del ordenamiento español.

6. El Derecho de la Unión Europea

El Derecho originario está formado por los Tratados de la Unión Europea y establece las bases del sistema europeo. El Derecho derivado está formado por las normas creadas por las instituciones europeas.

• Reglamentos: son obligatorios y se aplican directamente en los Estados miembros.
• Directivas: obligan respecto al resultado que debe conseguirse y necesitan que cada Estado las incorpore mediante normas internas.
• Decisiones: son obligatorias, pero se dirigen a destinatarios concretos.

La relación entre el Derecho europeo y el nacional se basa en el efecto directo, que permite invocar determinadas normas europeas ante los tribunales, y en la primacía, por la que el Derecho europeo prevalece cuando existe un conflicto con el Derecho nacional.

7. Jerarquía de las fuentes

Las normas se organizan mediante el principio de jerarquía normativa, por lo que una norma inferior no puede contradecir a una superior. La Constitución ocupa el nivel superior; después aparecen los tratados internacionales y el Derecho europeo, las leyes orgánicas, las leyes ordinarias y normas con rango de ley, los reglamentos y las normas locales. En las relaciones entre normas estatales y autonómicas también es muy importante el principio de competencia.

8. Populismo, nacionalismo y desgaste de las democracias

Los apuntes hablan de un proceso de desgaste de las democracias liberales denominado «aluminosis democrática», que relacionan principalmente con determinados movimientos populistas y nacionalismos excluyentes.

Estos movimientos pueden utilizar mensajes muy simples para problemas complejos, miedo, fake news y una fuerte división de la sociedad. También pueden atacar a las instituciones y a la independencia judicial. Los apuntes utilizan como ejemplos el caso catalán, la jueza venezolana Afiuni y la polémica de la Ley del «solo sí es sí». La idea principal es que el debilitamiento de las instituciones y de la independencia judicial puede provocar una pérdida de confianza en la democracia.