Dosimetría y sanciones en el mercado de valores: régimen de la LMVSI

Dosimetría y principios sancionadores

DOSIMETRÍA: graduación del castigo, no automatismo de agravantes/atenuantes penales. Debe comprobarse que el criterio no esté ya incorporado al tipo, sea aplicable a la conducta y esté efectivamente acreditado. Una estimación fundada no equivale a un perjuicio hipotético. La ausencia de una agravante no es automáticamente una atenuante.

Criterios de graduación del artículo 329 LMVSI

ART. 329 LMVSI: se valoran la naturaleza y entidad, la responsabilidad, la solidez financiera, la gravedad y duración del peligro o perjuicio, las pérdidas de terceros, las ganancias o pérdidas evitadas, el impacto económico o financiero, la subsanación voluntaria, la reparación, la colaboración relevante, las dificultades objetivas de recursos propios y los antecedentes firmes de los últimos 5 años.

• Administradores: responsabilidad, antecedentes de los últimos 5 años y representación o cargo.
• Una sanción firme anterior puede bastar.
• Subsanar no borra necesariamente la infracción.

Concurso, non bis in idem y prejudicialidad

Concurso de infracciones

CONCURSO: si una infracción deriva necesariamente de otra, solo procede la sanción de la más grave. Las infracciones independientes pueden acumularse.

Non bis in idem (art. 31 LRJSP)

NON BIS IN IDEM, art. 31 LRJSP: exige la triple identidad de sujeto, hechos y fundamento o bien jurídico.

• Material: impide el doble castigo.
• Procesal: impide la reiteración indebida del enjuiciamiento.
• Aplica tanto en el ámbito penal-administrativo como administrativo-administrativo.
• Una distinta norma no garantiza un distinto fundamento.
• La sujeción especial no autoriza automáticamente la duplicidad.

Prejudicialidad (art. 271 LMVSI)

PREJUDICIALID, art. 271 LMVSI:

• Si existe un proceso penal por los mismos hechos o hechos inseparables, debe suspenderse el procedimiento administrativo hasta el pronunciamiento firme.
• Ante posibles delitos, debe comunicarse al juez o Fiscal y suspender si se inicia proceso.
• El procedimiento se reanuda respetando los hechos fijados penalmente.
• Una condena con triple identidad impide la sanción administrativa.
• Una absolución por no ser delito puede permitir la infracción administrativa.
• La inexistencia del hecho fijada penalmente vincula.
• El archivo procesal no equivale a absolución de fondo.

Casos de referencia

• BBVA: la CNMV protege el mercado y los inversores, el Banco de España la solvencia y los depositantes; fundamentos distintos. Persona jurídica ≠ administradores.
• Pescanova: omitir comunicación ≠ información privilegiada ni falsedad; hechos distintos.

Multa coercitiva y sanciones de la UE

MULTA COERCITIVA: fuerza el cumplimiento, no castiga; es compatible con la sancionadora. Una sanción de la UE sin identidad de sujeto y fundamento debe considerarse para graduar y para una posible minoración nacional.

Sanciones generales de la LMVSI

SANCIONES GENERALS LMVSI:

Multas

• Muy graves (art. 312): multa de hasta el mayor de: beneficio o pérdida evitada ×5, 5 % de recursos propios, 5 % de fondos utilizados, 10 % de negocios anuales o 5 millones €.
• Graves (art. 313): hasta el mayor de: beneficio ×3, 2 % de recursos propios, 2 % de fondos utilizados o 300.000 €.
• Leves (art. 326): hasta 30.000 €.

Estos importes son techos, no multas automáticas; los regímenes especiales pueden variar.

Otras sanciones

• Suspensión o limitación de operaciones, o de miembro del mercado: 5 años (muy grave) / 1 año (grave).
• Suspensión de autorización: 10 / 5 años.
• Prohibición de negociar por cuenta propia: 10 / 5 años.
• Revocación, exclusión, separación, inhabilitación, restitución y amonestación según el supuesto.

Administradores responsables (art. 327)

• Multa de 400.000 / 250.000 €.
• Suspensión del cargo: 3 / 1 años.
• En infracciones muy graves: separación e inhabilitación en la misma entidad hasta 5 años, u otras contempladas hasta 10 años.
• Amonestación pública o privada.
• Se aplican las especialidades superiores o permanentes legalmente previstas.

La sociedad y el administrador son sujetos distintos.

Disuasión creíble según IOSCO

IOSCO: la disuasión creíble exige una expectativa real de detección, investigación, sanción y falta de rentabilidad de la infracción. Sus 7 factores son: seguridad jurídica, detección, cooperación, investigación y persecución decidida, sanciones eficaces, comunicación pública y buen gobierno del supervisor.