Administración desleal, fusión societaria y derecho de separación del socio

Administración desleal (delito societario)

Administración desleal: como delito societario, su acción típica es aquella en la que los administradores de hecho o de derecho o los socios de cualquier sociedad, que en beneficio propio o de un tercero, con abuso de las funciones propias de su cargo, disponen fraudulentamente de los bienes de la sociedad o contraen obligaciones a cargo de ésta. En concreto, se distinguen las siguientes modalidades:

1. Disposición fraudulenta de los bienes de la sociedad

Al igual que en el delito de apropiación indebida, la administración desleal puede comportar una disposición de la cosa de modo que implique un incumplimiento definitivo de la obligación de entregar o devolver, o bien una distracción provisional, esto es, unos usos temporales ilícitos compatibles con dicha obligación de entregar o devolver, pero capaces de perjudicar al patrimonio (por ejemplo, comportamientos de autopréstamo).

Constituye asimismo una disposición fraudulenta la constitución de garantías reales sobre bienes de la sociedad, sin que ésta reciba contraprestación económica alguna.

2. Contracción de obligaciones a cargo de la sociedad

Los supuestos más usuales de esta segunda modalidad de acción típica son los de constitución de avales con el fin de afianzar el cumplimiento de obligaciones ajenas a los intereses sociales. En estos casos, el fiador o avalista es la sociedad, que se convierte de este modo en auténtico deudor, aunque sea subsidiario, desde el momento en que responde ante el acreedor del incumplimiento de la deuda por parte del deudor principal, que es el administrador.

Este supuesto sería típico sólo en el caso de que tal comportamiento conduzca a un perjuicio patrimonial efectivo para la sociedad administrada.

Fusión societaria

Fusión: dos o más sociedades mercantiles se integran en una mediante la transmisión en bloque de sus patrimonios y la atribución a los socios de las sociedades que se extinguen de participaciones o cuotas, que pueden ser de nueva creación o de una de las sociedades que se fusiona. Existen figuras afines (cesión global del activo y pasivo; venta-fusión; fusión impropia).

Presupuestos para la existencia de la fusión

• Disolución y extinción de una o varias sociedades.
• Transmisión en bloque de los patrimonios de las sociedades disueltas.
• Agrupación de todos los socios en una única sociedad resultante de la fusión.

Fase preparatoria

Los administradores de las sociedades deben redactar un proyecto común de fusión (plazo indicativo: 6 meses) y publicarlo en la web o en el Registro Mercantil (RM) y en el BORME.

Fase decisoria

El acuerdo habrá de adoptarse por las Juntas Generales (JG) de cada una de las sociedades; se aprobará el balance de fusión por todas las JG. Si la sociedad resultante es personalista, es necesario el acuerdo de todos los socios.

Se requiere la publicación del acuerdo en el BORME y en un diario de circulación de la provincia correspondiente, salvo que exista comunicación individual y por escrito a socios y acreedores.

Separación del socio en sociedades de capital

La nueva redacción difiere de la anterior y prevé que, a partir del quinto ejercicio social a contar desde la inscripción en el Registro Mercantil de una sociedad de capital (excepto sociedades cotizadas), el socio que haya hecho constar en acta su protesta por ser insuficientes los dividendos reconocidos tendrá derecho de separación si la junta general no acuerda la distribución, como dividendo, de al menos un veinticinco por ciento de los beneficios obtenidos durante el ejercicio anterior legalmente repartibles (esto es, habiendo dotado reservas legales o estatutarias, compensado pérdidas de ejercicios anteriores y satisfecho los correspondientes impuestos), y siempre y cuando se hayan obtenido beneficios en los tres ejercicios anteriores.

No procedencia del derecho de separación

No procede el derecho de separación cuando el total de los dividendos distribuidos en los últimos cinco años equivalga, como mínimo, al veinticinco por ciento de los beneficios legalmente repartibles registrados en ese periodo.

Modificación estatutaria y ejercicio del derecho

Como novedad importante, se permite suprimir o modificar este derecho de separación vía estatutaria, con el consentimiento de todos los socios, salvo que se reconozca al socio que vote en contra del acuerdo el citado derecho a separarse de la sociedad.

El plazo para el ejercicio del derecho de separación sigue siendo de un mes, a contar desde la fecha en que se hubiera celebrado la junta general ordinaria.