Caso Messi: delito fiscal, estructura societaria y responsabilidad penal

CASO Nº8 CASO MESSI

RESPECTO DE LIONEL Andrés MESSI CUCCITTINI

Tipo Objetivo:

Lionel Andrés Messi dejó de ingresar a la Hacienda Pública, de forma consciente y voluntaria Cantidades superiores a 120.000€ en Cada uno de los ejercicios 2007,2008 y 2009. Se sirvió de una estructura Societaria, con entidades residentes en territorios calificados como paraísos Fiscales o cuyo régimen de tributación permite calificarlos como tales; los Rendimientos que obténía derivados de los contratos de derechos de imagen se Canalizaban a través de estas sociedades, por lo que permanecían ocultos a la Agencia Tributaria, Y de no ser por la actuación inspectora habrían sin totalmente desconocidos.

En los Ejercicios 2007 y 2007 consignó cantidades a devolver (818,05€ y 7.210,88€ Respectivamente), y cantidades a ingresar de 10.834,69€ en el ejercicio de 2008. En dichas declaraciones no se hacían regencia alguna a rendimientos Derivados de la cesión de los derechos de imagen. Se pudo constatar fielmente, Gracias al correspondiente procedimientos de inspección así como la Documentación aportada por el propio obligado tributario (Lionel Messi) que se Había creado una estructura societaria con la finalidad de SIMULAR la cesión de Los derechos de imagen del jugador, que a su vez eran cedidos a una sociedad Radicada en un territorio calificado como paraíso fiscal, por lo que estas Operaciones garantizaban que la Administración Tributaria Permaneciese en un estado de desconocimiento absoluto respecto de dichos Rendimientos obtenidos por el obligado tributario.

En el año 2006, Una vez alcanzada la mayoría de edad, Lionel Messi ratifica el contrato que en El año 2005 sus padres, Jorge Horacio Messi y Celia María Cuccittini, acordaron La cesión de sus derechos de imagen a la Sociedad SPORT CONSULTANTS LTD por un periodo De 10 años prorrogables a voluntad del propio cesionario por una Contraprestación única de 50.000$.

Posteriormente, A consecuencia de diversas discrepancias entre Lionel Messi y el creador de la Estructura societaria (más adelante haré referencia a dicha estructura) Rodolfo Schinocca, en 2007, se firma un contrato por el que SPORT CONSULTANTS LTD cede a JENBRIL S.A todos Sus derechos y beneficios derivados del contrato que se celebró en el año 2005.

Dicho contrato Fue firmado por el obligado tributario, el cual consiente expresamente la Cesión, siendo Lionel Messi el principal administrador y único accionista de Dicha sociedad JENBRIL S.A.

Importante hacer Especial hincapié a que dicho contrato, el cual Lionel Messi cede los derechos A SPORT CONSULTANTS LTD, y Posteriormente a JENBRIL S.A es SIMULADO, destacando los siguientes Indicios:

oLa contraprestación satisfecha de 50.000$ cuando el jugador ya había Debutado con el primer equipo del FC Barcelona, contrasta con la oferta de NIKE (no aceptada, ya que prefirió ADIDAS, por tener mejores expectativas Económicas) de abonar entre 100.000€ y 300.000€ anuales.

oEn el año 2006, el Sr. Lionel Messi ratifica Ante Notario el contrato por el que se cedían los derechos de explotación de su Imagen, sin formular queja ni reclamación alguna, es decir, con pleno Conocimiento, conformidad y cumplimiento del mismo.

oSuscribe contratos de cesión de imagen con Pepsicola y Telefónica (cuyos ingresos se canalizaban a través de JENBRIL Y SPORTS CONSULTANT).

Por todo ello, La creación de esta estructura societaria, unida a su ubicación en territorios Calificados como Paraísos Fiscales y la ausencia de contraprestación de 50.000€ por la cesión de los derechos De imagen, se desprende que la principal voluntad del obligado tributario, al Igual que su padre, Jorge Horacio Messi, es mantener OCULTOS los rendimientos a La Agencia Tributaria española.

Finalmente, Destacar que las cuotas dejadas de ingresar por el Sr. Lionel Messi son:

• Ejercicio IRPF
  2007: 1.064.626,62€
• Ejercicio IRPF 2008: 1.584.601,09€
• Ejercicio IRPF 2009: 1.536.774,41€
• Total de la cuota defraudada:
  

  4.183.003,12

Mencionar que la sociedad JENBRIL S.A, de la cual el Sr. Lionel Messi es el único accionista Y administrador, se encontraba domiciliada en Uruguay siendo hasta el año 2010 considerado como Paraíso Fiscal, sin necesidad de que el propio obligado Tributario necesitara la utilización de representaciones o apoderamientos para Otros  accionistas y administradores (éstos no se inscribían en registros públicos), y no existiendo Convenios ni Acuerdos suscritos con Uruguay.

Desde un punto De vista objetivo, las conductas anteriormente descritas realizadas por el Sr. Lionel Andrés Messi constituyen un comportamiento ilícito, ya que según el art. 305 apartado 1 CP:
“el que, por acción u omisión, defraude a la Hacienda Pública Estatal, autonómica, foral o local, eludiendo el pago de tributos, cantidades Retenidas o que se hubieran debido retener o ingresos a cuenta, obteniendo Indebidamente devoluciones o disfrutando beneficios fiscales de la misma forma, Siempre que la cuantía de la cuota defraudada, el importe no ingresado de las Retenciones o ingresos a cuenta o de las devoluciones o beneficios fiscales Indebidamente obtenidos o disfrutados exceda de ciento veinte mil euros será Castigado con la pena de prisión de uno a cinco años y multa del tanto al Séxtuplo de la citada cuantía, salvo que hubiere regularizado su situación Tributaria en los términos del apartado 4 del presente artículo.

En este caso, se aplicaría el Subtipo agravado establecido en el art. 305 bis CP, en el que se sostiene que “el Delito contra la Hacienda Pública será castigado con la pena de prisión de dos A seis años y multa del doble al séxtuplo de la cuota defraudada cuando la Defraudación se cometiere concurriendo alguna de las circunstancias siguientes:

• 
  a) Que la cuantía de la cuota defraudada exceda de seiscientos mil Euros.
• 
  b) Que la defraudación se haya cometido en El seno de una organización o de un grupo criminal.
• 
  c) Que la utilización de personas físicas o jurídicas o entes sin Personalidad jurídica interpuestos, negocios o instrumentos fiduciarios o paraísos fiscales o territorios de nula tributación oculte o dificulte la Determinación de la identidad del obligado tributario o del responsable Del delito, la determinación de la cuantía defraudada o del patrimonio del Obligado tributario o del responsable del delito”.

Es importante hacer mención a que En el Delito Fiscal NO puede llevarse a cabo como delito continuado, Sino que se responde por cada ejercicio. En este supuesto, el Sr. Lionel Messi Defrauda en los ejercicios 2007, 2008 y 2009 las cantidades antes descritas, Siendo claramente superiores a lo que se establece en el aparatado a) del art. 305 bis, es decir, en los tres ejercicios se Supera la cantidad de 600.000 euros.

Tipo subjetivo:

Desde un punto de vista Subjetivo, las conductas realizadas por el Sr. Lionel Messi son plenamente Dolosas, ya que, en primer lugar, se había creado una estructura societaria con La finalidad de simular la cesión de los derechos de imagen del jugador, que a Su vez eran cedidos a una sociedad radicada en un territorio calificado como Paraíso fiscal, con el fin de OCULTAR dichas cantidades a la Agencia Tributaria

En segundo Lugar, en el año 2006, el Sr. Lionel Messi ratifica ante Notario el contrato Por el que se cedían los derechos de explotación de su imagen, sin formular Queja ni reclamación alguna, es decir, con pleno conocimiento, conformidad y Cumplimiento del mismo, es decir, actúa con Dolo de defraudar.

En definitiva, La principal voluntad del Sr. Lionel Messi es, al igual que su padre Jorge Horacio, mantener OCULTOS los rendimientos a la Agencia Tributaria Española.

No se aprecia Ninguna Causa de justificación (art. 20 CP)

Pena

Por todo lo Analizado anteriormente, el Sr. Lionel Andrés Messi Cuccittini sería condenado Por un Delito contra la Hacienda Pública, castigado con la pena de prisión de 2 a 6 años, según el art. 305 bis, apartado 1 CP

RESPECTO DE Jorge HORACIO MESSI PÉREZ

Tipo Objetivo:

Padre del Principal obligado tributario. Acordó, junto con su esposa Celia María Cuccittini, en el ejercicio de la patria potestad (cuando Lionel era menor de Edad) la cesión de sus derechos de imagen, dando lugar al entramado societario:

oEn el año 2005: acordó, junto con su esposa Celia María Cuccittini, la cesión de los Derechos de imagen (en el ejercicio de la patria potestad sobre Lionel Messi) a La Sociedad SPORT CONSULTANTS LTD (domiciliada en Belice y cuyo capital y administración corresponden A Celia María), durante un periodo de 10 años prorrogable a voluntad del Cesionario (el cual fue ratificado posteriormente por el Sr. Lionel Messi en el año 2006), tal como hemos hecho Referencia anteriormente, por una contraprestación única de 50.000$

oEn el mismo año, SPORT CONSULTANTS LTD licencia como agente exclusivo para la Explotación comercial y publicitaria de los derechos de imagen del Lionel, en Todo el mundo (excepto Reino Unido), a la sociedad SPORT ENTERPRISES LTD (domiciliada en Reino Unido y su capital y administración Corresponde – 50%
Rodolfo Schinocca – y – administrador el propio Jorge Horacio-) quien recibía una comisión del 10%, a través de la sociedad GOODSHIRE S.A (domiciliada en Uruguay) 

oEn 2005, SPORT CONSULTANTS LTD contrata La prestación de servicios relativos a la conclusión de los contratos de Patrocinio, merchandising a la sociedad Lázaro GMBH (domiciliada en Suiza y su capital pertenece a VITOP CONSULTING AG)

oPosteriormente, debido a las desavenencias entre Lionel Messi y Rodolfo Schinocca, SPORT CONSULTANTS LTD cede a JENBRIL S.A todos los derechos y beneficios derivados del contrato celebrado en 2005. Dicha cesión fue expresamente Autorizada por el Sr. Lionel Messi.

oA su vez, JENBRIL S.A contrata la prestación de servicios relativos a patrocinio, Merchandising, etc. A la Sociedad SIDEFLOOR (domiciliada en el Reino Unido, recibiendo una comisión entre el 5 y el 8% de ingresos netos). Contrata A su vez con la sociedad Lázaro GMBH, sustituida por TUBAL SOCCER MANAGEMENT GMBH (domiciliada en Suiza).

Con todo este Entramado, el fin perseguido es la explotación comercial de la imagen de Lionel Messi por parte de todas las sociedades antes mencionadas, existiendo entre Ellas diversos Convenios para evitar la Doble Imposición.

Importante hacer mención al art. 28 CP, en el que establece que “son autores quienes realizan el hecho por Sí solos, conjuntamente o por medio de otro del que se sirven como instrumento.

También serán considerados autores:

A) Los que inducen Directamente a otro u otros a ejecutarlo

B) Los que cooperan a su Ejecución con un acto sin el cual no se habría efectuado”

En el caso que estamos analizando, El señor Jorge Horacio Messi no puede ser considerado como autor del delito, al igual que su hijo Lionel Messi, puesto que Esta clase de delitos sólo pueden ser cometidos por el obligado tributario.

En los Hechos que se establecen En la Sentencia, se alega, por parte del Abogado del Estado, que la Intervención de Jorge Horacio Messi es directa, decisiva y necesaria Para consumar la defraudación que se lleva a cabo mediante el entramado Societario. Pero como hemos indicado anteriormente, esta clase de delitos sólo Pueden ser cometidos por el obligado tributario (Jorge Horacio Messi no es el Obligado tributario).

Cabría alegar que esta conducta Estaría dentro del tipo en cuanto a que el Sr. Jorge Horacio Messi, aunque no Ejecuta el delito, puesto que sólo lo puede realizar el Sr. Lionel Messi, sí Interviene como Cooperador Necesario, Ya que refuerza o crea la intención de que su hijo NO reconozca la deuda Fiscal.

Es importante diferenciar que en Caso de que Jorge Horacio Messi le hubiese dicho a Lionel Messi que realizara Una conducta concreta con el fin antes mencionado, en ese caso estaríamos ante Una Inducción a cometer el delito, Pero en este caso, no hay indicios de que el Sr. Jorge Horacio le hubiera Compelido a realizar tal conducta, ya que como se desprende de los Hechos, el Contrato por el que se cedían los derechos de imagen celebrado por los propios Jorge Horacio Messi y su esposa Celia María Cuccittini con la sociedad SPORT CONSULTANS LTD fue posteriormente ratificado por el propio Lionel Messi, consintiendo Plenamente tal cesión.

Tipo subjetivo:

Desde un punto de vista Subjetivo, las conductas realizadas por el Sr. Jorge Horacio Messi son Ilícitas, ya que con la creación del entramado societario persigue la finalidad De simular la cesión de los derechos de imagen del jugador, que a su vez Eran cedidos a una sociedad radicada en un territorio calificado como paraíso Fiscal, con el fin de OCULTAR dichas cantidades a la Agencia Tributaria.

A su vez, como cooperador Necesario, crea o refuerza el comportamiento doloso por parte de su hijo Lionel Messi (llamado Complicidad Psicológica), siendo a su vez administrador, junto Con Rodolfo Schinocca de la sociedad SPORT ENTERPRISES LTD, a través de la Sociedad GOODSHIRE S.A, la cual Se encontraba domiciliada en un Paraíso Fiscal (Uruguay, hasta el año 2010).

No se aprecia Ninguna Causa de justificación (art. 20 CP)

Por todo ello, El Sr. Jorge Horacio Messi Pérez sería condenado por Cooperador Necesario de un Delito Fiscal, imponiéndole una pena igual A la del autor, es decir, de 2 a 6 años de prisión.

RESPECTO DE LOS ASESORES DE LIONEL Andrés MESSI

Por lo que Respecta al ámbito penal, y a pesar de que el responsable de un delito fiscal Es el sujeto pasivo de la obligación tributaria, el asesor fiscal en función de Su intervención en los hechos delictivos puede considerarse desde autor, Coautor o inductor, hasta cooperador necesario del delito. Así, el Enjuiciamiento penal de la conducta de sus clientes puede llevar al asesor Fiscal a ser considerado responsable de los delitos que finalmente los Tribunales estimen que se han producido.

Importante destacar el art. 31 CP, el cual sostiene que “el que actúe como administrador de hecho o de derecho de una persona Jurídica, o en nombre o representación legal o voluntaria de otro, responderá Personalmente, aunque no concurran en él las condiciones, cualidades o Relaciones que la correspondiente figura de delito requiera para poder ser Sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o persona En cuyo nombre o representación obre”

Para que un gestor pueda ser Considerado cooperador necesario a la realización de un delito fiscal son Necesarios, a parte de los elementos que exige el tipo por sí mismo, dos Requisitos recogidos en múltiples sentencias, entre ellas STS 264/2001 de 16 de Febrero y 1231/1999 de 26 de Julio.

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Implica que los Conocimientos técnicos del gestor han de haber sido cruciales para la Realización del plan defraudatorio

Los conocimientos Del gestor han sido la piedra angular de la defraudación y sin esos Conocimientos fiscales del gestor no se podría haber dado el plan, ya que una Persona normal, sin conocimientos fiscales, nunca podría haber diseñado el plan Utilizado para defraudar. Es evidente que existe lo anterior cuando en la trama Ilícita del delito fiscal existe la creación de empresas fantasmas, elaboración De facturas falsas por empresas para las que trabaja el mismo gestor, Interposición de sociedades pantallas, entramados societarios internacionales, Cambios continuos de los órganos de administración, etc.

·Denominado por la doctrina y la Jurisprudencia "pactum sceleris" o acuerdo de voluntades y, como no puede ser de Otra manera, responde a la connivencia Entre gestor y administrador para maquinar un plan capaz de defraudar cuota a la Agencia Tributaria. Este acuerdo de Voluntades, que puede ser expreso o tácito, Implicaría un beneficio económico para el empresario que verá reducida su cuota A ingresar a las arcas del estado y, seguro también para el gestor que verá Recompensada su tarea de elaboración de la defraudación con unos honorarios Extras

En este caso, Podemos deducir que el Sr. Lionel Andrés Messi carece de conocimientos Necesarios para lograr el entramado anteriormente explicado, por lo que cuenta Con la ayuda de asesores fiscales.

No está claro el Hecho de que el Sr. Lionel Messi haya acordado con sus asesores la realización De un plan capaz de defraudar las cuotas a la Agencia Tributaria.