Régimen de Aplicación y Casación del Derecho Extranjero según la Ley de Derecho Internacional Privado (LDIP)

Ley de Derecho Internacional Privado (LDIP)

Artículo 60: El Derecho Extranjero Aplicado de Oficio

Las partes podrán aportar información relativa al Derecho Extranjero aplicable, y los tribunales y autoridades podrán dictar providencias tendientes al mejor conocimiento del mismo.

Este es un problema que se presenta en todas las ramas del Derecho. El Juez deberá, en primer lugar, examinar el hecho que se le presente y, posteriormente, determinará la norma a aplicar e interpretar.

Si se trata del Derecho Propio, lo interpretará de acuerdo con lo establecido en su ordenamiento jurídico.

Sin embargo, cuando se trate de Derecho Extranjero, se presenta la interrogante: ¿Cómo será interpretado? Esto se resuelve en nuestra ley, la cual establece que será interpretado de acuerdo con el Derecho Extranjero (vid. Art. 21 LDIP).

Este problema ha disminuido gracias a los avances de comunicación. No obstante, la dificultad persiste cuando se debe aplicar el Derecho Extranjero.

Teorías Doctrinales sobre la Aplicación del Derecho Extranjero Desconocido

Con respecto a la aplicación del Derecho Extranjero, surgieron varias teorías:

• Aplicación del Derecho Propio (Lex Fori): Si el Juez desconoce la vigencia del Derecho Material Extranjero, aplicará su propio Derecho.
• Aplicación de Principios Generales: Se deben aplicar los Principios del Derecho Natural, que son los Principios Generales del Derecho.
• Aplicación de la Ley Probablemente Vigente: Se aplicará la ley probablemente vigente; sin embargo, no se puede dictar una sentencia sobre un Derecho del cual no se está seguro de su vigencia.

Posición Análoga Próxima

Establece que se aplicará un Derecho similar al Derecho Extranjero (ejemplo: el caso del Juez Alemán con el Derecho Ecuatoriano y Chileno).

Absolución de Instancia

Si el Juez desconoce el Derecho, se abstiene de decidir. Sin embargo, esto no está permitido, puesto que se estaría negando el Derecho a la Justicia.

Consecuencia Procesal

Hace referencia al recurso de casación. El problema que surge es que el Tribunal Supremo de Justicia (TSJ) no conocerá los hechos si considera que el Juez aplicó correctamente el Derecho.

Artículo 61 LDIP: Recurso de Casación por Infracción a la Ley Extranjera

Luego de haber pasado por Primera y Segunda Instancia, proceden los recursos, que incluyen el Recurso de Casación.

Procedencia del Recurso de Casación

El Artículo 61 establece que los recursos establecidos por ley serán procedentes cualquiera que fuera el ordenamiento jurídico que se hubiera debido aplicar en la decisión contra la cual se interponen.

Motivos de Procedencia: Infracción a la Ley Extranjera

El recurso puede proceder por la llamada Infracción a la Ley Extranjera y por los siguientes supuestos doctrinales:

Supuestos de Casación de la Ley Extranjera

• Falta de aplicación de la ley extranjera competente: Se produce cuando el Juez de Primera o Segunda Instancia aplica un Derecho Material Extranjero que no es el competente.
• Indebida aplicación del Derecho Material Extranjero: Surge cuando el Derecho Material Extranjero sí era el competente y los jueces superiores no lo aplicaron. Se recurre a casación para que se reconozca el Derecho Extranjero.