Derecho de la Libre Competencia: fundamentos, DL 211 y el rol de la jurisprudencia

El Derecho de la Libre Competencia: Fundamentos y Naturaleza Jurídica

¿Se puede hablar de un Derecho de la Libre Competencia?

¿Qué es el Derecho?

El Derecho es el conjunto de normas y principios que regulan la conducta humana con el fin de lograr una convivencia pacífica y justa. Este conjunto de normas y principios debe ser de tal especificidad que se distinga de otras regulaciones dentro del ordenamiento jurídico, permitiendo su englobamiento en disciplinas o ramas jurídicas específicas.

La Especificidad del Derecho de la Libre Competencia

La principal norma que engloba la libre competencia es el Decreto Ley N° 211 (DL 211) y sus modificaciones. Sin embargo, el referido DL es muy escueto en la regulación sustantiva de la materia, siendo más bien una normativa que regula instrumentalmente la libre competencia, encaminada principalmente a lograr ciertos objetivos, tales como mantener el equilibrio del ciclo económico y generar las condiciones para una sana competencia entre los agentes económicos.

El Rol Fundamental de la Jurisprudencia

Ante la poca regulación legal detallada, ha tenido que ser la jurisprudencia la que establezca principios y criterios que complementen al DL 211. De ahí que se sostenga que:

“Las reglas y principios jurídicos sobre protección a la libre competencia no están fijadas exclusivamente en un texto legal positivo y escrito, sino que predominantemente en criterios jurisprudenciales que emanan del tribunal especial creado por la ley para dicha materia: el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia (TDLC).”

El TDLC ha mantenido de manera coherente los criterios y principios jurídicos que informan la normativa sobre libre competencia, incluso sobre aquellos criterios y principios entregados por la antigua Comisión Resolutiva, los que se han mantenido invariables, incluso al cambiar los miembros del tribunal.

Por lo anterior, ante la pregunta sobre si podemos hablar de un Derecho de la Libre Competencia, la respuesta es positiva: existe dicho Derecho, con normas y principios propios que permiten distinguirlo del resto de ramas jurídicas.

Bien Jurídico Protegido por el DL 211

A la entrada en vigencia del DL 211 de 1973, el monopolio y las prácticas monopólicas fueron consideradas exclusivamente como las conductas que atentaban contra una sana y efectiva competencia en los mercados. De ahí que el DL 211 fuera denominado históricamente como la “Ley Antimonopolios”. Esto ha llevado al error de entender que el monopolio es la única forma de atentar contra la libre competencia. Ello no es efectivo, pues el monopolio no siempre es ilícito y, además, no es el único atentado contra la Libre Competencia.

Ha sido muy discutido en doctrina determinar cuál es el bien jurídico protegido por el DL 211, por lo que no existe una claridad conceptual unánime dentro de la legislación nacional. Se destacan tres visiones principales al respecto:

1. Algunos señalan que el bien jurídico protegido es la competencia eficiente dentro del mercado (es decir, la protección de los mercados).
2. Otros sostienen que lo protegido es el interés del consumidor.
3. La doctrina mayoritaria afirma que, derechamente, el bien jurídico protegido es la libre competencia (sin perjuicio de que existan bienes intermedios).

Concepto de Competencia Eficiente

La Competencia Eficiente es aquella situación en que se alcanza el mayor nivel competitivo posible, siendo el mejor resultado que se puede obtener. El bien jurídico protegido serían, por lo tanto, aquellos efectos que representan un beneficio para el interés social. En consecuencia, la normativa debe velar para que esos beneficios se mantengan y sancionar todas aquellas conductas que sean contrarias a la eficiencia de estos mercados o, en otras palabras, sean consideradas como situaciones de competencia ineficiente.