Derecho Mercantil: Cheques, Factoring, Contrato Estimatorio y Cartas de Patrocinio

Instrumentos de pago, financiación y garantías en el Derecho mercantil

Cheque cruzado: Se identifica por dos líneas paralelas en el anverso y por la fórmula de restricción de cobro, que obliga a que se realice mediante entidad bancaria. Puede ser general o especial, según designe o no banco concreto. No garantiza la existencia de fondos, pero sí protege la legitimidad del cobro, evita pagos en efectivo y reduce riesgos de fraude.

Cheque conformado: El banco librado otorga una declaración escrita en el propio cheque certificando que el librador es titular de la cuenta, que su firma es válida y que existen fondos suficientes, los cuales quedan bloqueados durante un plazo prefijado. No convierte al banco en obligado cambiario, pero sí refuerza la garantía de cobro e impide la disposición de fondos por el librador (sigue siendo cheque pagadero a la vista).

Diferencias entre endoso y cesión de crédito

Endoso: Es una declaración cambiaria realizada por el propio titular por la que transmite el derecho incorporado a otro. Transmite plena la crédito, el nuevo tenedor legitimado por mera posesión y titularidad del derecho, y el deudor no puede oponer excepciones personales que tuviese frente a otros tenedores. El endosante responde del pago salvo cláusula en contrario.

Cesión de cobro: No transmite la titularidad del crédito, sino que confiere al cesionario un mandato para cobrar en nombre del cedente. El crédito no se transmite, y el deudor sí puede oponer al cesionario todas las excepciones que tuviera frente al cedente. El cesionario debe rendir cuentas de lo cobrado.

Constitución en mora

La mora es el retraso culpable en el cumplimiento. En obligaciones con plazo, el deudor incurre en mora automáticamente desde el día siguiente al vencimiento, sin necesidad de requerimiento (son plazos fatales). En obligaciones sin plazo, la mora surge desde la interpelación judicial o el protesto notarial. Se fijan plazos de pago de 30 días, ampliables a 60 por pacto (superiores serían nulos), e intereses de demora pactados o, en defecto, el tipo BCE + 8 puntos porcentuales, siempre que el acreedor cumpla y el deudor no pague en plazo.

Solidaridad de deudores: La regla general es la solidaridad: el acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los socios y exigirle el pago total de la deuda, sin perjuicio de que luego cada uno reclame su parte.

Préstamo participativo: El prestamista percibe una retribución variable vinculada a la evolución económica del prestatario, pudiendo coexistir o no con un interés fijo. Constituye un punto medio entre el préstamo tradicional, que obliga a devolver el capital, y la aportación de capital, que vincula la remuneración al éxito empresarial. Son fondos propios a efectos de solvencia, no se amortizan anticipadamente y ocupan una posición intermedia entre acreedores comunes y socios.

Factoring

Factoring sin recurso: El riesgo de impago lo asume la empresa de factoring; la empresa cedente de la factura queda liberada. Si el deudor de la factura no paga, la empresa de factoring asume la pérdida, y el cliente que cedió la factura no devuelve el dinero que se le anticipó. Esta modalidad suele tener un coste mayor para el cliente, por el mayor riesgo que asume la empresa de factoring.

Factoring con recurso: El riesgo de impago lo asume la empresa cedente, es decir, quien vende la factura. La empresa de factoring no asume riesgo de impago: si no cobra la factura del deudor, la devuelve a su cliente, quien debe reintegrar las cantidades adelantadas si hubo anticipo.

Contrato estimatorio

Concepto: Una persona (tradens) entrega mercancías a otra (accipiens) para su venta. El accipiens debe devolver el precio estimado de los productos vendidos y restituir los no vendidos. A diferencia de la compraventa, NO transmite la propiedad, sólo el derecho de venta. El accipiens es responsable de la conservación de los bienes, pero NO actúa en nombre del tradens (no es comisionista). Es un contrato con elementos de compraventa, comisión y depósito, por eso se considera mixto.

Riesgo en la compraventa: Deben darse dos circunstancias: el daño ocurre entre la perfección y la ejecución del contrato (la regla general es que el riesgo se transmite del vendedor al comprador en el momento de puesta a disposición, sin necesidad de posesión física ni aceptación de la mercancía) y cuando el daño se produce por fuerza mayor o caso fortuito (evento imprevisible, sin incumplimiento ni mala fe; si el daño es por dolo, culpa o negligencia de alguna parte, esa parte soporta la pérdida). La única excepción son las cosas genéricas (no individualizadas), para las que el riesgo sigue siendo del vendedor hasta que la mercancía se especifique (se pesa, se marca, etc.), por lo que no basta la puesta a disposición, sino que también es necesaria la especificación de la cosa.

Cartas de patrocinio

Concepto: Documento emitido normalmente por la empresa matriz, aunque también por bancos y aseguradoras, a favor de un tercero para respaldar una operación y generar confianza, facilitando la obtención de crédito. Pueden ser débiles (contienen una declaración general de apoyo o influencia, sin asumir obligación jurídica de garantía; no constituyen fianza ni garantía, son meras declaraciones de intención con deber de buena fe) o fuertes (el emisor asume el compromiso de garantizar, lo que puede implicar la obligación real de pagar en caso de incumplimiento).

Riesgo principal: Su redacción, pues una fórmula imprecisa puede generar obligaciones de garantía no deseadas.