Contratos Administrativos, Licitación Pública y Servicios Públicos: Principios, Etapas y Régimen Tarifario en el Derecho Argentino

Contrato Administrativo

Caracteres del contrato administrativo: 1) una parte debe ser el Estado (elemento esencial); 2) fin de interés público; 3) tenga cláusulas exorbitantes del derecho privado, de manera implícita o expresa. Fallo Cinplast (1993), voto Fayt.

Principios del contrato administrativo

1) Continuidad: que no se vea interrumpido el interés público, que se ejecute. El particular debe cumplir hasta que le sea imposible seguir cumpliendo.

2) Mutabilidad: ius variandi. La Administración puede modificar unilateralmente el contrato, pero no puede modificar elementos sustanciales del contrato administrativo (fallo Stamei).

• Hasta el 20%: la modificación es posible.
• Entre el 20% y el 35%: consulta al particular.
• Más del 35%: no se puede; corresponde una nueva licitación.

Licitación Pública

Principios generales: los del procedimiento administrativo.

Principios especiales

• a) Razonabilidad
• b) Publicidad (boletín oficial y diario)
• c) Igualdad: desde incluso al firmar la licitación (fallo Smith), un cambio sustancial en el contrato debe llamar a una nueva licitación (fallo Stamei). La igualdad debe durar en todo el proceso. Ninguno corre con ventaja.
• d) Concurrencia: debe respetar la libre concurrencia.

No esenciales: transparencia, responsabilidad funcional.

Etapas de la licitación

1. Pliego (fallo Hotel Iguazú: el pliego es la ley de la licitación)
2. Llamado
3. Presentación de ofertas
4. Acto de apertura
5. Evaluación de ofertas
6. Preadjudicación: acto de consejo para analizar las ofertas. Desde el cierre de la evaluación de ofertas hasta el cierre de la preadjudicación se pueden presentar observaciones.
7. Adjudicación

Servicio Público

Características: a) actividad prestacional; b) brindan bienes y servicios; c) individuales y concretos; d) satisfacen necesidades públicas.

Servicios públicos propios

Típico servicio público, fue declarado (publicatio) como tal. La ley quita la titularidad al particular y se la da al Estado.

Caracteres:

• Obligaciones: continuidad, regularidad, igualdad, calidad y eficiencia.

Servicios públicos impropios

No publicatio. Compiten los particulares (por ejemplo: taxi).

Actividades de interés general

Por ejemplo, bancos. Intensamente reguladas.

Retribución del Servicio Público

La retribución se hace mediante un precio, y el listado de precios se llama tarifa. Existen dos sistemas:

• a) Tasa de retorno: se compromete cuál es el porcentaje de ganancia que le queda al prestador. No importan los costos que realiza el prestador.
• b) Precio tope: se trabaja con fórmula. Se apunta a que los prestadores sean eficientes. La retribución aumenta cuando bajan sus costos. Se le reconocen al prestador las inversiones.

Características de la tarifa

1. Certeza
2. Publicidad
3. Irretroactividad
4. Justa y razonable

Empleo Público

Derechos del empleado público:

• Estabilidad: el empleado no sea segregado sin causa justa y razonable (fallo Madorrán).
• Recibir una remuneración justa por el servicio.
• Igualdad de oportunidades
• Capacitación permanente
• Jubilación
• Renuncia

Procedimiento Administrativo

1. Juridicidad: desempeñarse conforme a la ley. Respetar el ordenamiento jurídico en busca del bien común.
2. Verdad jurídica objetiva: buscar la verdad material (distinta de la verdad formal del proceso judicial).
3. Impulso de oficio: corresponde a la Administración impulsar el procedimiento. La Administración dirige el procedimiento y debe ordenar cumplir. El procedimiento puede empezar de oficio (a diferencia del proceso judicial). Excepción: desistimiento de derecho o de hecho, o caducidad. La Administración no está obligada a pedir la caducidad. Si son temas de previsión social o compromiso de interés público, no se va a pedir.
4. Informalismo: la dispensa de formas no esenciales. Como no tiene obligación de patrocinio letrado, rige la informalidad.
5. Debido proceso adjetivo: derecho a peticionar, presentar pruebas y defenderse.
6. Celeridad, economía, sencillez y eficacia:
   • Celeridad: la Administración debe realizar el trámite con diligencia y rapidez.
   • Economía: cuidar los recursos del Estado.
   • Sencillez: sin trámites engorrosos.
   • Eficacia: que se llegue a una resolución firme y eficaz.