Conceptos Fundamentales del Derecho Mercantil y Constitución de Empresas

Fundamentos del Ordenamiento Jurídico y Derecho Mercantil

1. Definición del Derecho

El Derecho se define como el conjunto de normas y principios que, si no se cumplen de forma voluntaria, pueden ser impuestos por la fuerza legítima del Estado, con el fin de regular la convivencia de una sociedad y hacer justicia.

2. Funciones del Derecho

El Derecho cumple diversas funciones en la sociedad:

• Funciones Coyunturales: Se aplican ante los problemas cotidianos que se presentan en una sociedad.
• Funciones Permanentes: Son aquellas que el Derecho cumple en todo momento y lugar. Estas son tres:
  • Resolución de conflictos de interés.
  • Encauzamiento de la vida social.
  • Limitación de la fuerza del Estado.

3. Conceptos Clave: Imperatividad y Coactividad

Imperatividad

Las normas jurídicas son un mandato dirigido a los ciudadanos y no una mera sugerencia o consejo. Las normas nos obligan a realizar una determinada conducta. Por tanto, todos, incluido el Estado, estamos obligados a cumplir con lo ordenado por las normas.

Coactividad

Una característica esencial del ser humano es su libertad, lo que implica que es libre de acatar las normas. Ante el incumplimiento de las mismas, el Derecho reacciona contra el infractor mediante el empleo de la fuerza ejercitada por los tribunales de justicia.

4. Tipos de Normas Jurídicas

Las normas se clasifican según su mandato:

• Normas Imperativas:
  • Normas Perceptivas: Obligan al individuo a realizar determinadas conductas.
  • Normas Prohibitivas: Prohíben realizar determinadas conductas.
• Normas Dispositivas: Preceptos que facultan a sus destinatarios a realizar una conducta distinta de la prevista en la norma.

5. Clasificación de Empresarios

Existen dos clases principales de empresarios:

Empresario Mercantil Individual

Persona física que ejerce en su nombre una actividad constitutiva de empresa. Es toda persona que tiene la capacidad legal para el ejercicio del comercio y se dedica habitualmente a él.

Empresario Mercantil Social

Toda aquella persona jurídica que se dedica de manera profesional a ejercer el comercio. La sociedad mercantil es una agrupación de personas que tiene su origen en un negocio jurídico funcional, cuya finalidad es aportar un capital común con el fin de obtener un beneficio.

6. Materias Relacionadas con el Derecho Empresarial

Las diversas materias que abarca el Derecho empresarial incluyen:

• Estatuto jurídico del empresario.
• Derecho de sociedades.
• Derecho de la competencia.
• Derecho de la propiedad industrial.
• Derecho cambiario.
• Derecho de los contratos mercantiles.
• Derechos del mercado financiero.
• Derecho concursal.
• Derecho marítimo.

7. Principales Normas Mercantiles

Las fuentes normativas primarias en el ámbito mercantil son:

1. Constitución Española.
2. Código de Comercio.
3. Legislación Especial: Reglamento del Registro Mercantil y Real Decreto que aprueba el Plan General Contable.
4. Disposiciones Comunitarias: El derecho comunitario originario (tratados consultivos) y el comunitario derivado (reglamentos, directivas y decisiones).

8. Esquema del Sistema de Fuentes del Derecho Mercantil

El sistema de fuentes se estructura jerárquicamente:

1. Legislación Mercantil: Constitución, Código de Comercio, Legislación Mercantil Especial.
2. Costumbre: Uso de comercio propios de cada lugar donde se realicen las operaciones mercantiles.
3. Normas del Derecho Civil: Se aplican a falta de legislación mercantil y costumbres.

9. Criterios de Aplicación de las Fuentes del Derecho

Primacía del Derecho Escrito

• Las fuentes no escritas quedan relegadas a fuentes subsidiarias.
• La costumbre es fuente subsidiaria de primer grado.
• Los principios generales del derecho son fuente subsidiaria de segundo grado.

Jerarquía del Órgano Emisor

Prevalencia de la Constitución sobre todas las leyes.

Competencia Territorial

Existen en España tres subsistemas normativos: estatal, autonómico y local.

10. Clasificación de las Fuentes del Derecho Español

• Fuentes Directas: Constitución, Leyes, Reglamentos.
• Fuentes Directas Subsidiarias: Costumbres, Principios Generales del Derecho.
• Fuentes Indirectas: Tratados internacionales, Jurisprudencia, Doctrina.

11. Tipos de Leyes y su Tramitación

Los tipos de leyes incluyen:

• Ley Orgánica.
• Ley Ordinaria.
• Disposiciones del Gobierno con fuerza de ley (Decreto Legislativo, Decretos Leyes).

Los tipos de tramitación son: ordinaria, urgente y especial.

12. Clasificación de Reglamentos según la Administración Emisora

13. Definición de Conceptos Jurídicos Complementarios

• Costumbre: En sentido jurídico, es una norma creada e impuesta por el uso social continuado.
• Principios Generales del Derecho: Son principios filosóficos e ideológicos que inspiran o informan el ordenamiento jurídico.
• Jurisprudencia: Criterio constante y uniforme de aplicar el derecho mostrado en las sentencias del Tribunal Supremo.

14. Diarios Oficiales Relevantes

Los diarios oficiales principales son:

• BOE: Boletín Oficial del Estado.
• BOLETÍN OFICIAL DE LAS CCAA.
• BOP: Boletín Oficial Provincial.
• DOUE: Diario Oficial de la Unión Europea.

15. Cuadro Resumen de Formas Jurídicas Empresariales

16. Trámites para la Constitución de una Empresa

Los pasos esenciales incluyen:

1. Certificado Negativo de la Denominación Social: Registro Mercantil Central.
2. Estatutos de la Sociedad.
3. Número de Identificación Fiscal Provisional (NIF): Agencia Tributaria.
4. Capital Mínimo de Constitución: Entidad Bancaria.
5. Escritura Pública: Notaría.
6. Liquidación del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados (ITP y AJD): Consejerías de Hacienda de las CCAA.
7. Calificación de la Sociedad Laboral (si aplica): Ministerio de Empleo y Seguridad Social.
8. Inscripción de la Sociedad en el Registro Mercantil: Registro Mercantil Provincial.
9. Solicitar el Número de Identificación Fiscal Definitivo: Agencia Tributaria.

17. Conceptos de Estatutos y Escritura Pública

Estatutos de la Sociedad

Establecen las normas de funcionamiento de la sociedad a nivel interno y frente a terceros. Son normas pactadas por los socios fundadores de la sociedad.

Otorgamiento de la Escritura Pública

Los socios o sus representantes legales o apoderados deben firmar la escritura de constitución ante un notario, quien da fe, otorga autenticidad y fuerza probatoria al contenido del documento.

18. Trámites Generales para la Puesta en Marcha

Los trámites administrativos clave son:

• Delegaciones y Administraciones de la Agencia Tributaria: Alta en el censo de empresarios, profesionales y retenedores, y declaración de alta en el Impuesto sobre Actividades Económicas (IAE).
• Dirección Provincial de la Tesorería General de la Seguridad Social: Alta en el Régimen General de la Seguridad Social e inscripción de la empresa.
• Servicio Público Estatal de Empleo (SEPE): Alta de las nuevas contrataciones.
• Dirección Provincial de Trabajo y Seguridad Social: Comunicación de apertura del centro de trabajo y elaboración del calendario laboral.
• Trámites en el Ayuntamiento: Licencias de obra, licencia de funcionamiento y tributos municipales.

19. Registros Públicos para la Puesta en Marcha

Los registros públicos donde se deben realizar inscripciones incluyen:

• Registro Mercantil.
• Registro de la Propiedad.
• Registro de Bienes Muebles.
• Registro de la Propiedad Intelectual.
• Oficina Española de Patentes y Marcas.

20. Funciones de PAE y VUE

PAE (Puntos de Atención al Emprendedor)

Además de iniciar los trámites de constitución y puesta en marcha de una empresa vía telemática cumplimentando el Documento Único Electrónico (DUE), se puede recibir información y asesoramiento.

VUE (Ventanilla Única Empresarial)

Facilita y agiliza la creación de empresas, además de asesorar e informar a futuros empresarios. En la VUE se localizan en un mismo espacio físico todas las administraciones implicadas en la constitución de empresas.