Comity y comitas gentium en el Derecho Internacional Privado: sistema angloamericano y aportes de Stroy

Introducción

Inglaterra comenzó a competir con Holanda en el comercio marítimo. Los ingleses buscaban aplicar el derecho extranjero, pero no tenían un fundamento claro. Algunos estudiantes de Derecho fueron a Holanda y trajeron la comitas gentium (cortesía internacional).

Sistema angloamericano

Sistema de Estados Unidos

Las colonias inglesas fueron creando sus propias leyes en territorio americano.

En el sur: aparecieron colonias de origen francés.

Al norte: colonias de origen alemán.

También estaban presentes las tribus indígenas y debió dárseles reconocimiento.

El fundamento para aplicar derecho extranjero fue la cortesía internacional.

Aportes de Stroy

Stroy apoyó mucho la teoría de la cortesía internacional, pero introdujo cambios importantes. Aportes de Stroy (diferencias con la escuela flamenca/holandesa):

1. Sostiene que la cortesía internacional no está a criterio exclusivo de los jueces, sino que la manejan los Estados. (Ya no era el juez unilateralmente quien decidía aplicarla).
2. Aplicar el derecho extranjero es, para Stroy, un acto de justicia y no un acto meramente utilitario; no es un acto de cortesía sino de justicia.
3. Que se exija reciprocidad: esto aumentaba la cobertura de los países que aplicaban derecho extranjero.

Para Stroy, respecto de la capacidad de una persona para celebrar un negocio jurídico, se aplicaba la ley del domicilio, con la excepción de la capacidad para contraer matrimonio, a la que se le aplicaba la ley del lugar donde se celebró el matrimonio.

En materia de bienes: se siguieron los siguientes criterios

• Uti singuli: bienes singulares sin consideración especial. Para los bienes muebles se aplicará la ley del lugar donde estén ubicados.

• Uti universi: universalidad de bienes (testamento y herencia).

• Bienes muebles: se aplica la ley del último domicilio del testador.
• Bienes inmuebles: se aplica la ley del lugar donde esté ubicado el inmueble.

Características generales del sistema angloamericano

• En principio fue profundamente territorialista, excluyendo la aplicación de derecho extranjero: cada Estado dictaba y aplicaba sus leyes dentro de su territorio.
• Por razones de comercio internacional y justicia internacional, excepcionalmente se aplicaría derecho extranjero.
• Fue casuístico: se esperaba a que surgiera el conflicto y se daba una solución específica.
• La jurisprudencia fue la principal fuente y la legislación secundaria. La legislación fue muy limitada, casi inexistente. En Estados Unidos hubo algo más de legislación por la extensión del territorio y la presencia de colonias alemanas, francesas y las tribus indígenas.

Holanda: comitas gentium

1. Potestad de los jueces: eran los que determinaban si aplicaban o no el derecho extranjero a un comerciante.

2. La reciprocidad no era necesaria: el juez podía aplicar la ley extranjera sin importar si el país del cual era nacional el comerciante reconocía la ley nacional holandesa.

3. Es una cuestión meramente comercial.

Inglaterra: comity

1. Es una potestad del Estado inglés: es el Estado quien determina si aplicar o no a un comerciante extranjero su propio derecho.

2. Existía el principio de la reciprocidad: aplicaban la ley extranjera esperando que a sus nacionales se les reconociera el derecho inglés en el exterior. (Algo más diplomático).

3. Se pone por encima del interés económico el interés de la justicia internacional; se aplica el derecho extranjero más por un acto de justicia que por un interés comercial.