Clases de auxiliares en el Código de Comercio: factores y gerentes en el establecimiento mercantil
c) Clases de auxiliares en el Código de Comercio
a) Factores o gerentes
El factor o gerente es el apoderado general colocado al frente de un establecimiento mercantil para realizar en nombre y por cuenta del empresario el tráfico o giro propio de aquel. Asimismo, debe tener capacidad para obligarse y poder de su principal (art. 282 del C. de C.). Su poder de representación puede ser conferido de modo expreso o tácitamente, poniéndolo con notoriedad al frente del establecimiento.
Los poderes generales son otorgados por los empresarios individuales cuando estuvieran inscritos, y de los empresarios sociales, que no tienen necesariamente que ser objeto de inscripción en el Registro Mercantil, salvo que se trate de poderes generales para pleitos o fueran concedidos para actos concretos (art. 22 del C. de C. y arts. 87.2 y 94.5 del RRM).
Limitación de las facultades generales de representación
La limitación de las facultades generales de representación del factor o gerente resulta admisible siempre que se trate de un factor o gerente con poderes debidamente inscritos en el Registro Mercantil. La generalidad del poder debe entenderse referida al ámbito de la representación, que será el giro o tráfico del establecimiento a cuyo frente se encuentra, pero no a las facultades que se le confieran (art. 283 del C. de C.). Además, hay que entender que cuando el poder se encuentra inscrito en el Registro Mercantil, la limitación es oponible a terceros en razón de los efectos de la publicidad registral.
Por otro lado, el factor o gerente que no tiene un poder debidamente inscrito en el Registro Mercantil dispondrá de plenas facultades dentro del ámbito del giro y tráfico del establecimiento a cuyo frente se encuentra, sin que las eventuales limitaciones de facultades tengan otros efectos que los puramente internos, entre el propio factor y su principal.
El «factor notorio»
Como «factor notorio» le será aplicable el art. 286 del C. de C., a cuyo tenor se entenderán celebrados por cuenta del principal los contratos que estipule el factor de un establecimiento mercantil, cuando pertenezca notoriamente a la empresa y los contratos recaigan sobre su giro y tráfico, aunque el factor no lo haya expresado al celebrarlos, si no existe abuso de confianza, transgresión de facultades o apropiación por el factor de los efectos objeto del contrato.
Actuación del factor y efectos frente a terceros
El factor deberá actuar en nombre de su principal, expresándolo en cuantos documentos suscriba (art. 284 del C. de C.). Con lo que, tratándose de una representación directa, los efectos del contrato recaerán en dicho principal (art. 285 del C. de C.). Incluso si actúa en nombre propio pero por cuenta del principal, el tercero tendrá acción contra el propio factor o contra el principal (art. 287 del C. de C.).
Prohibición de competencia
Además, tiene prohibido hacer competencia a su principal, ya que no podrán realizar por su cuenta o por cuenta ajena negociaciones del mismo género que las que hicieran a nombre de sus principales, salvo que estos lo autoricen expresamente. Si las hicieran, los eventuales beneficios serán para su principal y las pérdidas para el propio factor (art. 288 del C. de C.).