Mecanismos de Control de Legalidad: Insistencia y Toma de Razón en la Administración Pública

El Control Preventivo de Juridicidad y la Toma de Razón

Cuando un decreto o resolución es **representado por ilegalidad**, el Presidente de la República puede hacer prevalecer su decisión frente a la Contraloría General, haciendo uso del mecanismo de la **insistencia**. La **insistencia** consiste en la decisión presidencial de dar curso a un decreto o resolución **representado por la Contraloría General**, ordenándole un curso regular. Esta decisión se concreta a través de un decreto, que es propiamente el **derecho de insistencia**, el cual debe llevar la firma de todos los ministros.

Cursar con Alcance

Significa dar curso regular a un decreto o resolución, pero complementando la **toma de razón** con algunas precisiones de forma o de fondo que explican el sentido que la **CGR** atribuye al acto y que justifican el porqué le dio curso normal. Con esto, la **CGR** se otorga un poder de interpretación muy grande y el acto casi se vuelve colegiado. A diferencia de la **observación**, aquí la administración activa no puede hacer nada, está de manos cruzadas.

Efectos de la Toma de Razón

La **toma de razón** permite que el acto o procedimiento administrativo termine su tramitación, ya que después de esta viene la **publicación o notificación**. Después de esto, producirá sus efectos y será oponible a terceros.

• Origina la **presunción de legalidad**.
• Provoca el **desasimiento (o desposeimiento)** de la Contraloría. Significa que la Contraloría, después de esto, carece de la posibilidad de volver a revisar la **toma de razón** para modificarla o dejarla sin efecto.

Resumen: Actitudes de la CGR frente a la Toma de Razón

Por tanto, frente al trámite de **Toma de Razón (TDR)**, la **CGR** puede adoptar las siguientes actitudes:

• **Darle curso**, tomando razón.
• **Representarlo**, por razones de fondo, por **inconstitucionalidad o ilegalidad**.
• **Observarlo**, por razones de forma.
• **Cursarlo con alcance**.

Exenciones de la Toma de Razón

No todos los actos de la administración están sujetos a la **toma de razón**, sino solo aquellos que así lo dispone la ley (Art. 99 CPR). En este sentido, los artículos 1° y 10° de la **LOCGR** señalan que están afectos a este trámite solo los **decretos supremos** y las **resoluciones de los jefes de servicio**, así como los demás actos administrativos que una ley especial establezca. Un buen ejemplo de este tipo son los **reglamentos** que están sometidos a la **Toma de Razón** de la **CGR** por el Art. 16 D de la **LOCGAR**. Así, se excluyen las **instrucciones presidenciales** o de los jefes de servicio, las **órdenes ministeriales** o los **simples oficios**. En la práctica, **burlando la norma constitucional**, existe una gran cantidad de decretos y resoluciones que están excluidas de la **toma de razón** de la **CGR**. Por ejemplo, en virtud del Art. 10 inc. 5 de la **LOCGAR** (insertar artículo) y la **Resolución CGR N° 1600 de 2008**.

Todo lo anterior convierte en excepcional el **control preventivo de juridicidad**.