Derecho Internacional Público: Nociones Generales y Evolución Histórica

Derecho Internacional

Nociones Generales

Tal como todo Estado tiene su sistema jurídico, la Comunidad Internacional tiene su propio derecho “Internacional Público” o “Derecho Internacional”. Esta denominación es relativamente reciente, los autores comenzaron llamando “derecho de gentes” al conjunto de principios relativos a la conducta de las naciones, y de los soberanos. Fue el filósofo inglés Bentham quien acuñó la denominación International Law.

Concepto de Derecho Internacional

Es el orden jurídico de la comunidad de Estados, o sea, el conjunto de reglas y principios jurídicos que rigen las relaciones entre los Estados.

Finalidad del Sistema Jurídico

Asegurar la coexistencia y facilitar la cooperación entre los Estados (principales miembros de la comunidad internacional).

El Derecho Internacional no está contenido en un código formal promulgado por una autoridad suprema; sus normas derivan principalmente de la Costumbre Internacional (constituyen el derecho internacional consuetudinario) y de los Tratados o Acuerdos celebrados entre los Estados (forman el derecho internacional convencional).

Las reglas del derecho internacional son estudiadas por la ciencia del derecho internacional, cuyo objeto es determinar dichas reglas, exponerlas y presentarlas de manera sistemática; pudiendo hacer una apreciación crítica de las normas vigentes y sugerir modificaciones, evitando presentar como reglas aspiraciones ideales que aún no se han incorporado al derecho vigente.

Caracteres del Derecho Internacional

Todo orden jurídico es reflejo de la sociedad que rige, el Derecho Internacional tiene caracteres que lo diferencian marcadamente de los sistemas jurídicos nacionales:

Sujetos del Derecho Internacional

Los sujetos principales y originarios son los Estados, principales destinatarios de las normas jurídicas, derechos, facultades y obligaciones que de tales normas derivan. Existen otras entidades (Santa Sede y ONU) que en cierta medida también son destinatarias de normas del Derecho Internacional.

Procedimientos de producción Jurídica (fuentes)

No hay legislatura que dicte normas generales obligatorias para los Estados, éstas son creadas por los Estados mediante dos procedimientos: los “Tratados” y la “Costumbre”.

Base Voluntaria de Jurisdicción Internacional

Ningún Estado está obligado, sin su consentimiento, a someter una controversia con otro Estado a la decisión de un tribunal internacional; la jurisdicción para conocer de la controversia depende de la voluntad de los Estados que son parte de ella.

Falta de Sistema Centralizado de Sanciones

No existe un poder central cuya misión sea imponer sanciones a sus infractores; éste poder se encuentra disperso entre los Estados, quienes actuando individual o colectivamente deben tomar medidas para hacer efectivos sus derechos en caso que sean transgredidos (precisamente la falta de éste sistema es el que ha llevado a muchos autores a negar que el derecho internacional sea realmente Derecho).

Respecto de lo anterior se señala que las normas del derecho internacional, funcionan como normas jurídicas en la comunidad internacional: los Estados las consideran obligatorias; se cumplen habitualmente; son invocadas en sus diferendos y pagan indemnizaciones por el incumplimiento; los tribunales internacionales las aplican como Derecho; los tribunales nacionales las consideran como parte de su derecho interno y las aplican. En otras palabras, el Derecho Internacional es considerado en la práctica como DERECHO.

Derecho, Moral y Cortesía Internacionales

El carácter jurídico del derecho internacional lo diferencia de la moral y de la cortesía internacional. Si un Estado infringe deberes que le impone el Derecho Internacional, comete un acto ilícito e incurre en la responsabilidad y obligación de reparar las consecuencias con el Estado perjudicado; si infringe los deberes que le impone la moral o cortesía, solo habrá cometido un hecho reprobable, inamistoso, pero no un acto ilícito internacional.

• Moral: comprende los deberes de carácter exclusivamente moral (socorrer a los pueblos asolados por inundaciones o terremotos).
• Cortesía Internacional (comitas Gentium): Formada por aquellas prácticas que los Estados respetan por razones de cortesía, convivencia o tradición (saludo a los buques de guerra). Estos usos de cortesía pueden transformarse con el tiempo en reglas de derecho internacional, como ocurrió con los privilegios diplomáticos.

Derecho Internacional Privado

Las llamadas reglas del derecho internacional privado (normas internas, no internacionales) o reglas sobre conflictos de leyes (situaciones o relaciones jurídicas que contienen un “elemento extranjero”, domicilio en el extranjero de una de las partes, bien en país extranjero), no dan al juez nacional competente la solución de fondo en un caso que contiene elementos extranjeros, solo le indican en qué legislación debe basarse para resolver el fondo del caso.

Los Estados han procurado unificar sus normas de derecho internacional privado, a fin de que cualquiera que sea el país en que se presente el caso que contiene elementos extranjeros, sea juzgado según la misma legislación de fondo. Esta unificación se realiza por medio de tratados o convenciones: “Convenciones de La Haya sobre Derecho Internacional Privado”, “Código de Bustamante”; los Estados que son parte de éstos tratados deben adaptar sus normas nacionales al derecho internacional privado.

Derecho Internacional Común y Particular

• Común o General: comprende normas de validez universal, aplicable a todos los Estados, está formado por normas consuetudinarias universales y principio generales del Derecho.
• Particular: comprende normas que son válidas solo para cierto número de Estados; está constituido por tratados y normas consuetudinarias de carácter regional y local.

Los Tratados son Derecho Particular, ya que su imperio solo se extiende a los Estados que son parte en ellos y NO HAY UN TRATADO EN QUE SEAN PARTES TODOS LOS ESTADOS. Existen tratados colectivos importantes que versan sobre materias de interés y que por su objeto y fin aspiran a la universalidad (Carta de las Naciones Unidas; Convención de Viena sobre relaciones Diplomáticas, Pactos sobre Derechos Humanos).

Dominio Reservado

El Derecho Internacional general o común impone obligaciones en ciertas materias (trato a los extranjeros, uso de fuerzas en relaciones internacionales, delimitación de espacios marítimos…), en las que se debe ajustar la conducta a las normas del derecho común, hay otros aspectos en que no se le impone obligaciones (forma de gobierno, organización constitucional, comercio exterior, sistema monetario), en éstas materias no regladas quedan entregadas a la competencia interna y exclusiva de cada Estado, dentro de ésta mismo ámbito éstos pueden actuar discrecionalmente (puede limitar la inmigración extranjera, establecer aranceles discriminatorios) aunque éstas medidas puedan afectar adversamente la economía de otros países. El avance del derecho internacional ha consistido en gran medida en limitar progresivamente la libertad de acción de los Estados en dominios que estaban entregados a su propia discreción.

Origen Histórico y Desarrollo

Tiene antecedentes en el mundo antiguo y medieval, pero en su forma moderna surge al transformarse el orden político a comienzos de la edad moderna.

En la edad media, bajo el régimen feudal, el poder político se encuentra disperso entre varios señores que ejercen autoridad sobre los vasallos que residen en sus dominios. A pesar de las guerras, prevalece la concepción de una comunidad cristiana en que dominan la tradición cultural greco-romana, una común la iglesia y religión y sistemas jurídicos basados en el jus Gentium romano y en el derecho canónico. En la cúspide de la jerarquía feudal, dos poderes supremos, el PAPA y EMPERADOR GERMÁNICO, sellan la unidad del mundo medieval.

Desde comienzos del siglo XVI, como resultado de la Reforma protestante, comienza a fragmentarse la unidad medieval y surgen en Europa Occidental varios Estados en un marco territorial definido (Francia, España, Inglaterra y países escandinavos). Sus monarcas absolutos centralizan las funciones del gobierno, imponen obediencia y proclaman la independencia del Papado y de toda otra autoridad externa. Los Tratados de Westfalia de 1648, puso fin a la guerra de los Treinta Años que ahogó a Europa en guerras sangrientas por motivos religiosos. El tratado definió los principios de la soberanía nacional, convirtiéndose en la constitución del nuevo sistema de Estados en Europa.

En éste nuevo sistema de Estados soberanos, cada un pretendió satisfacer sus intereses dinásticos y nacionales y las violencias y rivalidades entre éstos debilitaron el ideal unificador de la Cristiandad Medieval. De éste modo, surge la necesidad de instaurar un orden superior en que las nuevas condiciones históricas sometieran a los Estados al imperio de la ley, acentuando ésta necesidad factores como la expansión de la navegación y del comercio por el descubrimiento de América.

El surgimiento del derecho internacional fue el reconocimiento de ésta verdad, acepó el abandono de la idea medieval de un Estado mundial y adoptó la existencia de cierto número de Estados seculares, nacionales y territoriales, pero negó su separación e irresponsabilidad y proclamó que ellos estaban unidos entre sí por la supremacía del Derecho. La formulación de los principios del Derecho de Gentes fue hecha por autores clásicos que se basaron principalmente en el derecho natural y en la tradición (jus Gentium romano, ratio scripta) común a todos los hombres.

Desarrollo del Derecho Internacional

Desde el siglo XVIII hasta hoy, el Derecho Internacional se ha enriquecido considerablemente mediante:

• La práctica de los Estados: fue creando y consolidando normas consuetudinarias sobre diversas ramas, pasando de ésta forma el Derecho Internacional a ser un corpus juris basado en gran parte en la Costumbre.
• Jurisprudencia Internacional: Contribuyó a desarrollar, afinar y dar mayor solidez y fijeza a las normas del derecho internacional, proporcionando un rico repertorio de precedentes y de enunciador judiciales.
• Grandes Tratados Multilaterales: Fueron complementando el derecho internacional consuetudinario (agentes diplomáticos, navegación fluvial, transporte aéreo internacional).
• Trabajos de los Autores: Han hecho en sus trabajos la exposición sistemática de las normas del derecho internacional, las han valorado con sentido crítico y han formulado propuestas para su reforma.

Tendencias Contemporáneas

El Derecho Internacional ha experimentado una notable evolución en la cual se pueden discernir varias tendencias:

Humanización del Derecho de Gentes

El objeto tradicional era la protección de los intereses estatales, la humanización se refleja en diversas convenciones multilaterales destinadas a proteger los derechos humanos y libertades fundamentales (refugiados, derechos del niño, trabajo humano, prevención y sanción del crimen de genocidio, discriminación racial…). Las organizaciones internacionales, particularmente las Naciones Unidas, han contribuido a dar un impulso decisivo a ésta tendencia.

Impacto de la Ciencia y Tecnología

Para regular las actividades resultantes de los avances y prevenir sus efectos perjudiciales (barcos cisternas transportan petróleo y contaminan los océanos…) los Estados han celebrado convenciones multilaterales (tratados que rigen las actividades de los Estados en el espacio ultraterrestre; tratado sobre la luna y convenciones tendientes a prevenir la contaminación marina).

Influencia de las Organizaciones Internacionales

Han contribuido al desarrollo del derecho internacional convocando a conferencias diplomáticas para adoptar tratados multilaterales relativos a materia de su competencia (OIT, Naciones Unidas, Organización Mundial de la Salud, OEA, Organismo Internacional de Energía Atómica).

Codificación

La Comisión Internacional de las Naciones Unidas realiza una labor de codificación y desarrollo progresivo del derecho internacional; consultando varios puntos de vista de los gobiernos, elabora proyectos de artículos sobre temas de derecho internacional los cuales son sometidos a conferencias diplomáticas convocadas al efecto (también es ejercida por otros órganos: Comité Jurídico Interamericano, Comité Internacional de la Cruz Roja).

Universalidad

Hasta fines del siglo XVIII, el derecho de gentes solo se consideraba aplicable a la comunidad europea y cristiana de Estados, los países “fuera de la cristiandad” estaban al margen del derecho internacional general, aunque algunos habían celebrado tratados con potencias europeas y, según la doctrina clásica, les eran aplicables los principios del derecho de gentes natural o racional.

• 1776: se independizan los Estados Unidos de América.
• 1810: comienza el proceso de emancipación de las colonias hispanoamericanas (los nuevos estados de américa se consideraron sujetos al derecho internacional europeo).
• 1856: Sublime Puerta (imperio Otomano-Turco), es admitida formalmente a participar en las ventajas del derecho público y Concierto europeos.
• Durante el siglo XIX y comienzos del presente, varios otros países como China, Japón, Siam y Persia, se incorporaron a la comunidad internacional.

A la segunda guerra mundial, sigue un irresistible movimiento de descolonización, casi la totalidad de las colonias acceden a la plena independencia, se incorporan a las Naciones Unidas y pasan a ser miembros de la comunidad internacional.

Algunos gobiernos que emergieron de la descolonización miraron con cierta reserva el derecho internacional, sin embargo éste contenía reglas que protegían adecuadamente la personalidad e independencia de los nuevos Estados, ofreciéndole posibilidades de colaborar en su reforma y desarrollo. Es por esto que los nuevos países se consideraron sometidos al derecho vigente y se limitaron a denunciar algunos tratados “desiguales” celebrados por la ex potencias colonizadoras, objetando algunas normas tradicionales y a pregonar algunos principios consonantes con su ideología; representantes y juristas de éstos países han participado en conferencias de codificación y en la Comisión de Derecho Internacional de las Naciones Unidas, contribuyendo al desarrollo progresivo del derecho internacional y a su codificación.

El Derecho Internacional contemporáneo es un orden jurídico universal aplicable por igual a todos los Estados.

Fuentes del Derecho Internacional

La expresión “Fuentes del Derecho”, se toma en dos sentidos:

• Puede designar los procedimientos de creación o elaboración de reglas jurídicas positivas.
• Como también las diversas categorías de reglas jurídicas creadas mediante dichos procedimientos.

En los órdenes jurídicos internos, la fuente principal de derecho es la ley, que crea normas generales de conducta. En el plano internacional, en cambio, no existe un Poder Legislativo que dicte reglas generales obligatorias para todos los Estados.

Las reglas de derecho internacional son creadas o establecidas por los propios Estados mediante los TRATADOS y la COSTUMBRE.

• Tratados: o Convenciones internacionales son acuerdos entre Estados que crean las llamadas normas convencionales.
• Costumbre: está constituida por prácticas aceptadas por los Estados que establecen reglas consuetudinarias.

Las reglas convencionales y las reglas consuetudinarias son los dos principales componentes o fuentes del derecho internacional. A su lado están los principios generales del derecho, que juegan un rol subsidiario. Estas fuentes nos indican dónde debe dirigirse el jurista para encontrar las reglas de derecho internacional aplicables a un caso determinado.

Estatuto de la Corte art.38

Esta disposición enumera las diversas categorías de reglas que la Corte debe aplicar al decidir las controversias entre Estados y señala que la Corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deberá aplicar:

• Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes.
• La costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho.
• Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
• Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el art….
• La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono (en equidad), si las partes así lo convinieren.

Los tres primeros puntos indican las categorías de normas que debe aplicar (tratados, costumbre y principios generales del derecho). Estas son fuentes, en sentido estricto; el punto cuarto menciona como medios auxiliares las normas del derecho internacional no escrito (jurisprudencia y doctrina) y en el punto último señala que la Corte solo puede fallar en equidad si las partes en el litigio así lo hubieren convenido.

Tratados o Convenciones Internacionales

Se entiende por tratado un acuerdo celebrado entre dos o más Estados, regido por el derecho internacional y destinado a producir efectos jurídicos (modo plenamente voluntario de creación de normas).

Características de Tratados o Convenciones

• Se celebran generalmente entre Estados (hay tratados celebrados entre Estados y otros sujetos de derecho internacional: ONU y Santa Sede y entre éstos otros sujetos –Estado de Israel y Santa Sede firmó tratado “Acuerdo Fundamental”-).
• Pueden presentarse bajo formas variadas y recibir denominaciones diversas (convenciones, pactos, acuerdos, convenios, cartas, protocolos (Carta de las Naciones Unidas es un tratado internacional).
• El acuerdo de voluntades que constituye el tratado deriva su validez (lo pactado obliga), considerado como postulado básico en orden jurídico internacional.
• Los tratados prevalecen en las relaciones entre las partes contratantes, sobre las normas del derecho internacional general o común.
• Son obligatorios entre las partes contratantes (Estados) que han manifestado su consentimiento en obligarse por ellos.
• Pueden ser Bilaterales (dos Estados –tratado de Lima entre Chile/Perú de 1929) o Multilaterales (más de dos Estados: Carta de las Naciones Unidas; Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar).

COSTUMBRE INTERNACIONAL

Es un proceso gradual y evolutivo de formación de reglas jurídicas; cada uno de los actos que constituyen la costumbre es autónomo y aislado; no es como el tratado un acto consciente y voluntario de creación de normas jurídicas, por lo que no puede ser asimilada a un pacto o acuerdo. La Costumbre internacional implica la coexistencia de dos elementos:

• Una práctica constante y uniforme de los Estados.
• La convicción de los Estados de que esta práctica es jurídicamente obligatoria (opiniojuris, ésta último elemento distingue la costumbre de los simples usos o prácticas –saludo a buques de guerra-).

Algunos actos internacionales pueden contribuir a elaborar la costumbre internacional, o por lo menos a constituir prueba de ella (decisiones de los tribunales internacionales, particularmente Corte Internacional de Justicia y tratados bilaterales sobre la misma materia –extradición-).

Se admite que una regla consuetudinaria no puede ser invocada en contra de un Estado que durante el proceso de formación de dicha regla y antes de que se cristalizara como tal, se opuso a ella de manera constante e inequívoca.

Interacción entre los tratados y la costumbre

Existe una interacción constante entre los tratados y el derecho internacional consuetudinario; los tratados pueden codificar, cristalizar o constituir el punto de partida de la elaboración de normas consuetudinarias;

las disposiciones contenidas en un tratado pueden servir de base o punto de partida para la elaboración de una norma consuetudinaria. En este caso, la norma de un tratado, aunque tiene origen convencional, “atrae” a la práctica y su contenido pasa a incorporarse al derecho consuetudinario. La norma consuetudinaria surgida sobre la base del tratado se aplica también a los Estados que no son partes en el tratado, pero no como norma convencional sino como regla consuetudinaria.

Principios Generales del Derecho

Esta expresión designa aquellos principios fundamentales que son comunes a los sistemas jurídicos de los diversos Estados. Entre éstos principios podemos mencionar los siguientes:

• Lo pactado obliga.
• Todo daño ilícitamente causado debe ser íntegramente reparado.
• Nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
• Nadie puede transferir más derechos que los que tiene.
• La sentencia dictada por exceso de poder es nula….

Muchos de estos principios forman parte actualmente de la costumbre internacional. La Corte Internacional de Justicia y su predecesora, la Corte Permanente de Justicia Internacional, han hecho uso muy moderado de los principios generales del derecho. Los principios generales del derecho reconocido por las naciones unidas no deben ser confundidos con los principios de derecho internacional, que son normas internacionales de carácter fundamental y general, como el principio que prohíbe la agresión; principio según el cual los tratados prevalecen sobre la ley interna en el plano internacional.

Medios Auxiliares para la determinación de las reglas del derecho internacional

Existen ciertos medios auxiliares que sirven a quienes aplican el derecho internacional (cancillerías, asesores jurídicos, tribunales internacionales…) para determinar o probar la existencia y contenido de las reglas internacionales no escritas; algunos autores las denominan fuentes secundarias. El art.38 del Estatuto

de la Corte menciona dos:

• Jurisprudencia Internacional: Las decisiones de los tribunales internacionales han ejercido considerable influencia en el desarrollo del derecho internacional; estas decisiones, particularmente las pronunciadas por tribunales de mayor autoridad, tienden a ser invocadas como testimonios autorizados de las reglas del derecho internacional y a inspirar decisiones judiciales posteriores.
• Doctrina: Los autores o tratadistas no elaboran normas de derecho internacional; es por ello que las opiniones de los autores no son una fuente formal, tales opiniones se citan para demostrar o probar la existencia, alcance o interpretación de determinada norma jurídica internacional.

Rol de la Equidad

Aplicación de los principios de justicia a un caso determinado, la equidad es normalmente inherente a una sana aplicación del derecho, y el juez internacional está obligado por la naturaleza misma de su función a tomarla en cuenta en la medida compatible con el respeto del derecho. Diferente de lo anterior es la decisión ex aequo et bono: el tribunal autorizado para decidir el diferendo puede prescindir de aplicar las normas positivas a fin de alcanzar una solución que parezca justa y apropiada, pero un poder de ésta clase SOLO PUEDE SER CONFERIDO A UN TRIBUNAL POR UN ACUERDO CLARO Y EXPRESO ENTRE LAS PARTES LITIGANTES.

La Codificación

La dispersión de los materiales que constituyen la costumbre y la imprecisión del derecho consuetudinario han dado ímpetu a la codificación del derecho internacional, el que consiste en enunciar en forma escrita de manera sistemática y obligatoria para los Estados, las reglas del derecho internacional común. Ella se realiza por medio de tratados o convenciones de carácter multilateral (1930 se celebró en La Haya conferencia de codificación que produjo escasos resultados; Naciones Unidas dio un notable impulso a la codificación –su carta dispuso que la asamblea general promovería estudios y haría recomendaciones para la codificación…).

Derecho de los Tratados

Codificación

La mayor parte fue codificada por la Convención de Viena sobre el Derecho de Los Tratados (1969). Fue elaborada por una conferencia internacional, reunida en Viena, sobre la base de un proyecto redactado por la Comisión de Derecho Internacional durante dieciséis años de trabajo. Mucha de las reglas enunciadas en la Convención codifican normas de derecho internacional privado internacional consuetudinario, otras constituyen el desarrollo progresivo del derecho internacional:

• La Convención se limita al ámbito de los tratados que tengan forma escrita y se celebren entre Estados (quedan fuera las que no constan por escrito y aquellas en que son partes otros sujetos de derecho internacional).
• No tiene efecto retroactivo, sólo aplica a los tratados celebrados después que ella entró en vigencia (27-Enero 1980).
• Ha sido complementada por la Convención sobre Sucesión de Estado en Materia de Tratados (Viena 1978) y Convención sobre el Derecho de los Tratados celebrados entre Estados y Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales (Viena 1986).

Definición

“Un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular”.

• Está destinado a producir efectos jurídicos (crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones).
• No es tratado un acuerdo entre Estados sometido a un derecho nacional determinado.
• No son tratados los acuerdos internacionales (Estados adquieren compromisos que solo tienen el carácter político o moral).

Estructura

• Precedidos de un título (Tratado de Paz y Amistad).
• En algunos se individualizan las partes contratantes.
• Preámbulo del tratado (enuncia el objeto y fin del tratado).
• Disposiciones de fondo del tratado y las llamadas cláusulas finales (forma de manifestar el consentimiento; reservas, entrada en vigor, denuncia, etc.).
• Termina indicando la fecha y lugar de la adopción de su texto (si está redactado en varios idiomas, aquél que constituye su texto auténtico).
• Ciertos tratados son firmados por los plenipotenciarios (investidos de plenos poderes).
• Algunos tratados van acompañados de anexos que reglamentan materias de carácter técnico (los anexos también son parte integrante del tratado).

Capacidad para celebrar

• Todo Estado INDEPENDIENTE, tiene capacidad para celebrar tratados.
• Los Estados Dependientes pueden ser autorizados por el Estado del cual dependen.
• En los Estados Federales, la capacidad para celebrar tratados corresponde en principio, exclusivamente al Gobierno Federal.
• Santa Sede, Naciones Unidas y Organizaciones Internacionales de carácter intergubernamental.

Plenos Poderes

• Se realizan normalmente por representantes del Estado investido de plenos poderes (plenos poderes son emitidos por la autoridad interna competente e indica en qué etapas de la celebración del tratado puede participar el representante).
• Hay personas que en virtud de sus funciones y sin necesidad de plenos poderes pueden representar a su Estado (Jefes de Estado; Jefes de Gobierno; Ministros de Relaciones Exteriores).
• Si los poderes del representante designado han sido objeto de restricción específica, la inobservancia de esta restricción por tal representante no podrá alegarse como vicio del consentimiento (a menos que haya sido notificada con anterioridad a los demás negociadores).

Procedimientos para la celebración de tratados

El derecho internacional no establece un procedimiento único para la celebración de tratados; los Estados pueden convenir cualquier procedimiento o forma. En particular, pueden acordar un procedimiento formal o simplificado:

PROCEDIMIENTO FORMAL

Comprende las siguientes etapas:

• Negociación y la adopción del texto del tratado: Bilaterales: Se realiza por vía diplomática o por plenipotenciarios designados por ambos gobiernos. A término de la negociación queda adoptado o establecido el texto del tratado (aún no es obligatorio). De la misma forma se negocia y adoptan los tratados entre pocos Estados. Multilaterales: se negocian y adoptan en conferencias de plenipotenciarios especialmente convocadas; las delegaciones presentan proyectos, se introducen enmiendas, se designan comisiones y grupos de trabajo hasta que el tratado es adoptado por la mayoría convenida.
• Firma del tratado: El texto del tratado que ha sido adoptado al término de la negociación es firmado por los plenipotenciarios (la firma confiere al tratado de auténtico). A veces se señala plazo dentro del cual los Estados pueden firmar (firma diferida). Transcurrido el plazo, la firma no es posible, pero un Estado puede adherirse al tratado si está autorizado para ello.
• Manifestación del consentimiento en obligarse por el tratado: El tratado que ha sido firmado aún no es obligatorio, es necesario que haya manifestado su consentimiento en obligarse en la forma prevista en el mismo (el consentimiento se expresa comúnmente por la RATIFICACIÓN –acto mediante el cual un Estado hace constar en el ámbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado que ha sido firmado por sus plenipotenciarios-; el requisito de ratificación permite que al Estado que ha firmado el tratado obtener la aprobación del Congreso o Parlamento antes de obligarse definitivamente por el tratado) o la ADHESIÓN –acto mediante el cual un Estado hace constar en el ámbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado que no ha firmado, sólo tiene lugar cuando ha sido prevista en el tratado mismo o en acuerdo especial, tiene el carácter definitivo y no necesita acto posterior de confirmación o ratificación, pero requiere de la aprobación legislativa previa.
• La ratificación y la adhesión revisten la forma de un instrumento, firmado y sellado, por el que aceptan definitivamente el tratado y se promete será respetado; el instrumento emana del órgano competente para celebrar tratados (Chile: Presidente); ambas deben ser precedidas por la aprobación parlamentaria (si el derecho interno así lo requiere).
• Canje o depósito de los instrumentos de ratificación o de adhesión: BILATERALES: el instrumento de ratificación emanado de cada parte debe ser entregado a la otra (canje). MULTILATERALES: los instrumentos (ratificación o adhesión) se confían a la custodia del depositario de designa el tratado (puede ser Gobierno anfitrión, secretario general de las naciones unidas, secretario general de la OEA o cualquier otro). El órgano depositario recibe todos los instrumentos relativos al tratado y transmite copia certificada de ellos a los demás Estados interesados.

PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO

También los Estados pueden convenir éste procedimiento en que se omiten algunas etapas. Los procedimientos simplificados más comunes son dos:

• Firma del tratado por los representantes: En éste caso, la sola firma (no seguida de la ratificación) del texto hace constar el consentimiento final del Estado signatario en obligarse por el tratado.
• Canje de los instrumentos que constituyen el tratado: Uno de los dos Estados que van a contratar dirige al otro una nota diplomática en que le propone ciertas disposiciones convencionales y le expresa que la respuesta favorable constituirá un acuerdo entre ambos. El Estado que recibe la nota contesta favorablemente y acepta las disposiciones. El canje de ambas notas constituye el tratado.

Los procedimientos simplificados se aplican generalmente a la celebración de tratados bilaterales (también las partes pueden acordar procedimiento simplificado en multilateral si los contratantes son pocos).

• Los acuerdos concluidos mediante este procedimiento tienen el mismo valor jurídico que los celebrados mediante procedimiento formal.
• No siempre es posible seguirlos, particularmente si el tratado es contrario a disposiciones legales internas; versa sobre materias que son materia de ley o requiere de aprobación parlamentaria.

Disposiciones chilenas sobre celebración de tratados

• Constitución art.32 nro.17 Son atribuciones especiales del Presidente de la República: 17º Conducir las relaciones políticas con las potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del país, los que deberán ser sometidos a la aprobación del Congreso conforme a lo prescrito en el artículo 50, N.º 1.º Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos serán secretos si el Presidente de la República así lo exigiere;
• Artículo 50. Nº1 Son atribuciones exclusivas del Congreso: 1º Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la República antes de su ratificación. La aprobación de un tratado se someterá a los trámites de una ley.  Las medidas que el Presidente de la República adopte o los acuerdos que celebre para el cumplimiento de un tratado en vigor no requerirán nueva aprobación del Congreso, a menos que se trate de materias propias de ley.  En el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado, podrá el Congreso autorizar al Presidente de la República a fin de que, durante la vigencia de aquél, dicte las disposiciones con fuerza de ley que estime necesarias para su cabal cumplimiento, siendo en tal caso aplicable lo dispuesto en los incisos segundo y siguientes del artículo 61,
• Decreto 1173-1990: El ministro de Relaciones Exteriores está facultado para otorgar plenos poderes a otros funcionarios del Estado para negociar, concluir y/o firmar tratados.
• Ley 18.158-1982: establece reglas sobre publicación de tratados internacionales.

Registro de los Tratados

Art.102 de la Carta de las Naciones Unidas, establece:

• Todo tratado y todo acuerdo internacional concertados por cualesquiera Miembros de las Naciones Unidas, después de entrar en vigencia esta carta, serán registrados en la Secretaría y publicados por ésta a la mayor brevedad posible.
• Ninguna de las partes de un tratado o acuerdo internacional que no haya sido registrado conforme a las disposiciones antes señalada, podrá invocar dicho tratado o acuerdo ante órgano alguno de las naciones unidas.

La falta de registro del tratado no afecta la validez del mismo; la sanción es que ninguna de las partes puede invocar dicho acuerdo ante órgano de las naciones unidas.

Reservas

Es una declaración unilateral hecha por un Estado con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones en su aplicación a ese Estado.

• La reserva establece un régimen convencional particular respecto del Estado que la formula, el tratado no le es aplicable en su totalidad (se aplica en su integridad entre aquellos Estados que no formularon reserva).
• Permiten la participación de un mayor número de Estados.
• Son propias de los tratados multilaterales.
• Se debe distinguir entre una RESERVA y una ENMIENDA a un tratado; ENMIENDA: modifica una o más disposiciones del tratado mismo; RESERVA: no altera el tratado, solo cambia las obligaciones asumidas por el Estado que la formuló.
• Todo Estado que participe o que se adhiera a un tratado tiene derecho a formular reservas al mismo a menos que la reserva esté prohibida por el tratado o sea contraria al fin del mismo.
• Si la reserva está autorizada expresamente en el tratado, no requiere la aceptación de los demás Estados contratantes.
• La aceptación o rechazo de las reservas produce los siguientes efectos:
  • Aceptación: relaciones entre estado autor de reserva y los que aceptaron, el tratado está en vigor, pero las disposiciones a que se refiere la reserva quedan modificadas en la medida determinada por la misma.
  • Objeción sin oposición a la entrada en vigor: si objeta sin oponerse a la entrada en vigor del tratado; entre él y el estado que formuló la reserva, el tratado está vigente, pero las disposiciones a que se refiere la reserva caen, es decir, no se aplicarán entre los dos Estados.
  • Objeción con oposición a entrada en vigor: Si objeta y se opone a entrada en vigor entre él y el Estado que la formuló, no hay tratado entre ambos.
  • Reserva de tratado RESTRINGIDO: Cuando del tratado se desprenda que la aplicación del mismo en su integridad entre todas las partes es condición esencial del consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el tratado; una reserva exigirá la aceptación de todas las partes.

Entrada en vigor de los tratados

Aunque varios Estados hayan manifestado su consentimiento en obligarse por un tratado, éste no desplegará sus efectos hasta que haya entrado en vigor.

Un tratado puede disponer que entrará en vigor a la fecha del canje de los instrumentos de ratificación; después que haya transcurrido cierto plazo a partir de la fecha en que se haya depositado cierto número de ratificaciones o de adhesiones. A falta de disposición o acuerdo rige la regla residual establecida en el artículo 24 de la Convención de Viena “el tratado entrará en vigor tan pronto como haya constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por el tratado.

Es posible que el tratado disponga que se aplicará provisionalmente antes de su entrada en vigor; la aplicación provisional respecto de un Estado termina si éste notifica a los estados entre los cuales el tratado se aplica provisionalmente su intención de no llegar a ser parte en él. Las disposiciones procesales, como las relativas a la forma de expresar consentimiento, manera y fecha de entrada en vigor y funciones del depositario, se aplican desde el momento de la adopción de su texto.

Interpretación de los Tratados: La interpretación del tratado tiene por objeto determinar el sentido y alcance de sus disposiciones, tres son las tendencias principales:

Favorece la búsqueda de la intención de los Estados contratantes por todos los medios al alcance del intérprete Da mayor importancia al texto mismo del tratado Llamada teleológica, atribuye mayor interpretación al objeto y fin del tratado. La convención de Viena integra estas tres tendencias pero privilegia la interpretación textual de los tratados.

Reglas sobre interpretación: son considerados como una codificación del derecho internacional consuetudinario sobre esta materia.

Debería interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los términos del tratado en el contexto de éstos y teniendo en cuenta su objeto y fin. No es exacto decir que la interpretación tiende a determinar la voluntad común; lo propio es decir que la interpretación tiende a precisar ésta voluntad común tal como ha sido expresada en el texto convencional. Se debe tomar en cuenta los acuerdos entre las partes acerca de la interpretación del tratado. En todo caso la interpretación está sujeta al principio fundamental de la buena fe el que obliga a las partes a aplicar el tratado de manera razonable y de modo tal que su fin pueda ser

logrado.

Efectos de los Tratados: Es un principio fundamental que un tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe; un Estado no puede invocar su legislación ni las deficiencias de ella para dejar de cumplir las obligaciones que le impone el tratado.

Respecto de terceros Estados: Son aquellos que no son parte del tratado, en principio no crea derechos ni obligaciones sin su consentimiento (derecho a navegar una vía en agua internacional); este asentimiento se presumirá mientras no haya indicación en contrario. El principio general  de que un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer estado sin su consentimiento no impide que una norma puramente convencional llegue a ser obligatoria para un tercer estado como norma consuetudinaria; en este caso el estado está vinculado no por la norma convencional sino por la consuetudinaria.

NULIDAD DE LOS TRATADOS: El consentimiento de un estado puede verse afectado por vicios que ocasionan la nulidad del tratado; las disposiciones de un tratado nulo carecen de fuerza jurídica; si se han ejecutad actos basándose en dicho tratado, todo Estado que sea parte en el mismo podrá exigir que se restablezca la situación que habría existido si no se hubieran ejecutado dichos actos

                 No debe confundirse la nulidad con la terminación, ésta última supone un tratado válido que por causales como el cumplimiento del plazo deja de producir sus efectos jurídicos en el futuro, en cambio la nulidad opera ab initio (desde el comienzo). La nulidad de un tratado es excepcional; el tratado se considera válido hasta que su nulidad sea reconocida o legalmente declarada. Causales de nulidad admitidas por la Convención de Viena:

Irregularidad del consentimiento, según el derecho interno: el derecho interno señala cual es el órgano que tiene competencia para celebrar tratados como sus limitaciones; si el órgano competente manifiesta su consentimiento en obligarse por un

tratado en violación de una disposición de derecho interno; la convención le niega el derecho de alegar ésta omisión, a menos que ésta violación sea manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho interno. Falta de capacidad del representante: Representante para manifestar el consentimiento no ha respetado restricciones específicas contenidas en sus plenos poderes, el tratado es nulo, pero siempre que tales restricciones hayan sido previamente notificadas a los estados negociadores. Error, dolo, corrupción del representante de un Estado o coacción en su contra: Un Estado no podrá invocar la nulidad si contribuyó con su conducta al error o si las circunstancias fueron tales que hubiera quedado advertid de la posibilidad de error Coacción en contra del Estado: Es nulo todo contrato cuya celebración se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violación a los principios del derecho internacional incorporado a la Carta de las Naciones Unidas. Infracción de una norma imperativa (iuscogens): Es nulo todo tratado que en el momento de su celebración esté en oposición con una norma imperativa del derecho internacional general (normas que han sido reconocidas por la comunidad de estados en su conjunto como normas que reflejan valores de importancia fundamental para la humanidad y que por lo tanto no admiten acuerdo en contrario iuscogens –normas que prohíben la agresión, la trata de esclavos, la piratería y el genocidio).r

CLASES DE NULIDAD

Relativa: la falta de capacidad del representante, el error, el dolo y la corrupción del representante; debe ser alegada por la parte que ha sido víctima del vicio y puede sanearse si la parte afectada después de haber tomado conocimiento de los hechos que la constituyen, ha convenido que el tratado sea válido o por su comportamiento ha dado su aquiescencia a la validez del mismo Absoluta: Coacción sobre el representante de un Estado o sobre un Estado por la amenaza o el uso

de la fuerza y la violación de una norma imperativa del derecho internacional general (iuscogens); puede ser alegada por cualquier interesado y aún declarada de oficio por el tribunal. Ella no puede ser saneada.

Un Estado no puede declarar la nulidad de un tratado por sí y ante sí, solo puede invocar la nulidad, corresponde a las partes actuando de común acuerdo o a un tribunal u órgano competente comprobar y declarar la nulidad.

TERMINACIÓN DE LOS TRATADOS

La terminación de un tratado exime a las partes de seguir cumpliéndolo, pero no afecta los derechos ni situaciones jurídicas creadas antes de su terminación. No hay que confundir TERMINACIÓN con NULIDAD. Un tratado es nulo y carece de fuerza jurídica  si está afectado por un vicio incurrido en el momento de su celebración; una vez que la nulidad ha sido reconocida el tratado es considerado nulo ab initio. La terminación en cambio supone un tratado válido cuyos efectos cesan para el futuro por un hecho sobreviniente.

Causales:

Causales previstas en el propio tratado: los tratados contienen normalmente disposiciones sobre su propia terminación (puede señalar plazo, contener condición resolutoria, o permitir su denuncia por una de las partes con un preaviso) Voluntad común de las partes contratantes: Puede terminar en cualquier momento por la voluntad común de todas las partes (abrogación). La abrogación puede ser expresa o tácita: Expresa: resulta de un tratado que pone término expresamente a otro tratado anterior. Tácita: se produce si todas las partes celebran otro tratado sobre la misma materia con la intención de que la materia se rija por el nuevo tratado. Causales contempladas por el derecho internacional general: DENUNCIA: es la notificación que hace una parte en un tratado BILATERAL a la otra parte expresándole su voluntad de poner término al tratado. En los tratados MULTILATERALES la

denuncia se llama RETIRO y expresa la voluntad de una de las partes a todas las demás de retirarse del régimen del tratado.El principio tradicional es que una parte no puede denunciar un tratado bilateral o retirarse de un tratado multilateral a menos que el tratado lo permita expresamente o que los demás contratantes consientan en ello. La Convención de Viena en su artículo 56, adoptó un punto de vista más flexible:

1.- Un tratado que no contenga disposiciones sobre su terminación ni prevea la denuncia o el retiro del mismo no podrá ser objeto de denuncia o retiro a menos:

Que conste que fue intención de las partes admitir la posibilidad de denuncia o retiro. Que el derecho que denuncia o de retiro pueda inferirse de la naturaleza del tratado. Una parte deberá notificar con doce meses por lo menos de antelación su intención de denunciar un tratado o de retirarse de él.

2.- Un tratado que establece un modus vivendi de carácter temporal podría en ciertas circunstancias ser objeto de denuncia o retiro:

a) La imposibilidad subsiguiente de cumplimiento: si resulta de la desaparición o destrucción de un objeto indispensable para el cumplimiento del tratado (respecto de una isla o de un rio que se hunde o seca). Si la imposibilidad es temporal podrá alegarse únicamente como causal para suspender la aplicación del tratado.

b) Cambio fundamental de circunstancias: Los tratados deberían considerarse celebrados con la cláusula tacita rebus sic stantibus (mientras las cosas permanezcan) la cual habilitaría a una de las partes para desligarse de las obligaciones por un tratado cuando se produjere un cambio esencial

de las circunstancias existentes al tiempo de celebración del tratado. La convención dio expresión convencional a esta causal “un cambio fundamental….no podrá alegarse como causa para dar por terminado el tratado o retirarse de él a menos que:

1.) La existencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del consentimiento de las partes en obligarse por el tratado.

2.) Ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las obligaciones que todavía deban cumplirse en virtud del tratado.

Un cambio fundamental en las circunstancias no podrá alegarse como causa para dar por terminado un tratado o retirarse de él: a) si el tratado establece una frontera; b) si el cambio fundamental resulta de una violación por parte de quien lo alega, de una obligación nacida del tratado o de toda otra obligación internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado.Con arreglo a lo anterior, una de las partes podrá alegar cambio fundamental como causa para dar por terminado un tratado o para retirarse de él, podrá también alegar ese cambio como causa para suspender la aplicación del tratado.

La disposición es muy restrictiva el cambio de las circunstancias no podrá invocarse de manera alguna en éstas situaciones:  a) si el tratado establece una frontera; b) si el cambio fundamental resulta de una violación por parte de quien lo alega, de una obligación nacida del tratado o de toda otra obligación internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado. En los demás casos puede invocarse sólo si concurren: que el cambio sea fundamental, que no haya sido previsto.

Violación grave de un tratado

El Estado agraviado tiene derecho a insistir en que el Estado infractor cumpla el tratado  repare los daños resultantes de su infracción, también puede invocar la violación del tratado si es grave como causal de terminación del tratado y/o suspender

total o parcialmente su aplicación.

Surgimiento de una nueva norma del JusCogens (norma de alto contenido ético y moral).

Es nulo de nulidad absoluta un tratado que al momento de su celebración esté en oposición con una norma del juscogens. Ahora si al tiempo de convenido el tratado no se oponía a la norma pero pasa a estar en oposición con una norma surgida posteriormente, la Convención señala que se convertirá en nulo y terminará.

Suspensión de la aplicación de los tratados

Puede suspenderse cuando el tratado lo autoriza o por el consentimiento de todas las partes contratantes. También una de las partes puede alegar ciertas causales para suspender la aplicación del tratado: Violación grave de un tratado Imposibilidad temporal de cumplimiento Cambio fundamental de las circunstancias existentes al tiempo de la celebración del tratado.

Estas causales lo son también de terminación de tratados. El Estado que alega una causal de terminación, suspensión o nulidad de un tratado en que es parte no puede declarar por sí y ante sí, dicho Estado solo puede invocar la causal respectiva ante los demás Estados contratantes, si los demás estados aceptan la existencia de la causal, ésta opera pero si la objetan surge entre el Estado que la alega y los estados que la objetan una controversia internacional susceptible de ser resuelta por algunos de los medios previstos por las partes para la solución de controversias. La Convención contiene ciertos principios procesales sobre  terminación, suspensión o nulidad y están basados en la obligación de comportarse de buena fe:

La parte que alega la causal debe notificar a las demás su pretensión, indicando la medida que se proponga adoptar respecto al tratado y las razones en que ella se funde. Si dentro de 3 meses ninguna parte formula objeciones, la parte que hizo la notificación

puede adoptar la medida propuesta. Si se hizo objeción dentro del plazo, las partes deben buscar solución pacífica Si dentro de los 12 meses contados desde la objeción no se ha llegado a una solución el diferendo debe ser objeto de conciliación contemplado en los anexos de la convención. Excepcionalmente, si el diferendo versa sobre disposiciones relativas al juscogens, cualquiera de las partes puede someterlo unilateralmente a la Corte Internacional de Justicia.

ACTOS UNILATELARES

                Los actos unilaterales realizados por un solo Estado en el ámbito de las relaciones internacionales pueden crear obligaciones y producir otros efectos jurídicos a su respecto.

Actos Unilaterales autónomos: son aquellos que producen efectos jurídicos por sí mismos, con independencia de otro acto unilateral o convencional: Notificación Reconocimiento Protesta Renuncia Promesa Unilateral.

Notificación: Acto por el cual un Estado comunica oficialmente a otro un hecho o situación, como consecuencia el Estado notificado no puede alegar desconocimiento del hecho comunicado. Ésta puede ser obligatoria o facultativa (obligatoria: notificación del estado de guerra por Potencias combatientes a los países neutrales.

Reconocimiento: Acto o conjunto de actos por medio de los cuales un  Estado comprueba y acepta un hecho o situación; puede constituir prueba de un hecho e impedir al Estado que lo otorga objetar la existencia o validez de un hecho reconocido; éste reconocimiento tiene una aplicación amplia (se puede reconocer a un Estado, Gobierno, situación territorial, validez de un tratado…).

El reconocimiento puede ser Expreso o Tácito.

Expreso: Cuando se hace en términos formales y explícitos Tácito: Cuando se deduce de un hecho o conducta manifestado de manera inequívoca.

Protesta: Acto expreso en que un Estado declara su intención de no admitir como legítima una pretensión determinada, constituye la contrapartida del reconocimiento; permite reservar y mantener un derecho en todos los casos en que su silencio se miraría como aceptación.

Renuncia: Manifestación de voluntad de abandonar un derecho; produce la extinción del derecho que es objeto de ella (pretensiones territoriales; inmunidad de agentes diplomáticos, reclamación diplomática…), puede ser expresa o tácita (deriva de conductas o actos inequívocos de voluntad de renunciar –la renuncia no se presume) y también puede efectuarse por medio de un tratado.

Promesa Unilateral: Declaración de voluntad formulada con la clara intención de obligarse a adoptar cierto comportamiento respecto de otros Estados. Para que la declaración obligue al Estado que la ha formulado, es necesario que dicho Estado haya tenido la intención de obligarse por sus términos (confiere el carácter de compromiso jurídico, obligándolo a seguir en el futuro una línea de conducta conforme con su declaración), la que debe demostrarse claramente.

LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y EL DERECHO INTERNO    Existen dos Teorías Dualismo y Monismo.

Teoría Dualista (Triepel y Anzilotti): Ambos son órdenes jurídicos diferentes y separados el uno del otro (Internacional emana de acuerdo entre Estados; Interno deriva de la voluntad exclusiva de un Estado); cada uno de éstos órdenes sólo son válidos dentro de su propia esfera y ninguna norma de uno es válida como tal dentro del otro. Para que el contenido de una norma internacional puede tener aplicación dentro de un Estado, es necesario

que ella se transforme en una norma interna y se incorpore a su orden jurídico. Dada ésta separación de órdenes jurídicos, no puede existir conflictos entre ellas, una norma de derecho interno es válida en el plano interno aunque sea contraria al derecho internacional. Teoría Monista (Kelsen): Todo el derecho constituye una unidad normativa, un sistema único en que las normas están subordinadas jerárquicamente unas a otras, dentro de ésta jerarquía el derecho interno está subordinado al derecho internacional, del cual es sólo una derivación

Ninguna de las dos Teorías está enteramente reflejada en la práctica; ésta ha solucionado los problemas concretos siguiendo criterios pragmáticos y sin sujeción estricta a una o a otra doctrina.

APLICACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL EN EL PLANO INTERNO

En el plano interno, la aplicación del derecho internacional presenta un doble aspecto: a) recepción o introducción de la norma de derecho internacional en el orden jurídico interno y b) conflicto que puede producirse entre la norma del derecho internacional así incorporada y las normas internas.

RECEPCIÓN DE LA NORMA INTERNACIONAL EN EL ORDEN INTERNO: Algunas normas del derecho internacional deben aplicarse dentro del Estado (normas consuetudinarias que reconocen privilegios e inmunidades a diplomáticos extranjeros); para facilitar la aplicación en el plano interno puede ser conveniente que ellas sean introducidas de alguna forma en el ordenamiento jurídico interno, el derecho internacional no impone alguna modalidad para introducir sus normas en el plano interno, solo impone la obligación de asegurar el cumplimiento de las reglas, a cada Estado le corresponde establecer las modalidades para su recepción (constitución, legislación…). Para estudiar estas modalidades es necesario distinguir entre la recepción o introducción de las normas consuetudinarias y la de los tratados.

Recepción del derecho Consuetudinario: Un Estado puede incorporar determinadas normas en su orden jurídico interno a) dictando disposiciones legales que produzcan el contenido de dichas normas; b) por medio de una disposición legal o de una ley que se remita a determinadas normas; c) recepción global en su orden jurídico interno de manera que pueda ser aplicado por los tribunales y autoridades administrativas nacionales cuando el caso así lo requiera sin necesidad de un acto específico de recepción, ésta recepción global a veces ha sido efectuada por medio de una disposición constitucional (Alemana, Italiana –Inglaterra no existe disposición legal escrita, commonlaw considera que todas las reglas del derecho internacional consuetudinario que son universalmente reconocidas han recibido el asentimiento del país). En Chile el gobierno, los tribunales y los autores han reconocido que el derecho internacional general forma parte del derecho chileno (Andrés Bello 1864 “Principios del Derecho Internacional”; 1833 Ministro de Relaciones Exteriores en comunicación dirigida al encargado de negocios en Francia, en el mismo año el Pdte y MRE expresan al Congreso “el derecho común de gentes es en realidad una parte integrante de la legislación del Estado”). Recepción de los Tratados: Dos son las modalidades más comunes para efectuar la incorporación o recepción del tratado en el orden interno:Estado debe dictar una ley que contenga disposiciones para el cumplimiento de las obligaciones contraídas o para el ejercicio de los derechos adquiridos. Aquellos tratados que antes de ser ratificados deben ser aprobados por el Parlamento u otro órgano interno competente, se incorporan habitualmente en el orden jurídico interno mediante una formalidad determinada promulgación y publicación (Chile); publicación oficial del tratado (Francia); proclamación (EE.UU)

CONFLICTO ENTRE NORMAS INTERNACIONALES Y NORMAS INTERNAS: Se trata de saber que jerarquías ocupan las normas internacionales una vez introducidas en el derecho interno; el juez nacional debe tratar de evitar el conflicto dando a la norma interna una interpretación que la concilie con la internacional; pero si el conflicto es inevitable  solo se puede encontrar la respuesta en el derecho o en la práctica del Estado respectivo, para ello hay que distinguir dos situaciones: entre derecho consuetudinario y ley interna y entre tratado y ley interna:Derecho Internacional consuetudinario y ley interna: En caso de conflicto inevitable, la ley interna prevalece; el juez debe aplicar la ley interna aún si la juzga contraria al derecho internacional general o consuetudinario (EE.UU, Gran Bretaña; Rusia, Chile). Existen algunas constituciones modernas que consagran la supremacía del derecho internacional consuetudinario sobre la legislación nacional (Alemania, Italia) Tratado y Ley Interna: Hay que distinguir si el tratado es posterior o anterior a ella: a) Posterior a la Ley: Se admite en todos los países que el tratado tiene un valor interno igual o superior a la ley, por ello las disposiciones de un tratado prevalecen sobre las de una ley anterior; b) Anterior a la ley: el juez debe esforzarse por dar a la ley un interpretación que la concilie con el tratado, ya que se presume que el legislador no se propuso violar las obligaciones convencionales del Estado. En todo caso la respuesta hay que encontrarla en el sistema constitucional de cada país; según algunos sistemas los tratados tienen la misma fuerza y autoridad que las leyes, de modo que una ley puede prevalecer sobre un tratado anterior (EE.UU  e Italia); otros el tratado tiene autoridad superior a las leyes, debiendo prevalecer sobre éstas (Francia, Rusia, Argentina). Los tribunales chilenos no han elaborado jurisprudencia constante al respecto, sin embargo sentencias recientes ha afirmado la primacía de un tratado en que Chile es parte y que ha sido debidamente promulgado y publicado, sobre una ley nacional posterior a dicho tratado.

Diversa es la situación entre un tratado y disposiciones de la Constitución, la tendencia dominante es la supremacía en el orden interno de la Constitución sobre cualquier tratado, sea anterior o posterior a ella.

DERECHO INTERNACIONAL EN EL ÁMBITO INTERNACIONAL

Sin discusión la primacía del derecho internacional sobre el interno, el Estado no puede invocar las disposiciones de su derecho interno para justificar el incumplimiento de las obligaciones que le impone el derecho internacional. La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados en su artículo 27 codificó un principio universalmente aceptado “una parte no podrá invocarlas disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado”, sin embargo el derecho internacional no ha establecido la derogación automática de las normas internas que le sean contrarias. Una sentencia internacional no puede derogar de plano una ley interna ni anular una decisión judicial interna (también afirma Rousseau).

El contencioso internacional no es un contencioso de anulación sino sólo de reparación, si una norma interna es contraria, el Estado responsable podrá ser instado a pagar indemnización, pero la norma interna que es internacionalmente irregular continuará en vigor hasta su derogación o modificación por parte del Estado interesado.

LAS COMUNIDADES EUROPEAS (Comunidad Económica Europea, Comunidad Europea del Carbón y del Acero y Comunidad Europea de Energía Atómica –Instituciones supranacionales-)

                Sus actos tienen las siguientes características:

Son directamente aplicable dentro de cada Estado miembro a todas las autoridades, empresas e individuos desde su publicación en el Diario Oficial de las comunidades, sin necesidad de acto nacional de recepción o incorporación.

Tienen autoridad superior a las normas internas (constitucionales, legislativas y administrativas) de los Estados miembros y prevalecen sobre ellas en el plano internacional e interno.

La aplicabilidad directa de las decisiones comunitarias requiere que ellas se basten a sí mismas y no sea necesario dictar medidas nacionales o comunitarias de aplicación.

FUNCIONES NORMATIVA, JUDICIAL Y EJECUTIVA EN EL PLANO INTERNACIONAL

Normativa: No existe un poder o autoridad supraestatal que legisle para los Estados imponiéndoles reglas generales de conducta. La función normativa se realiza en el plano internacional principalmente por TRATADOS y CONVENCIONES MULTILATERALES, que regulan asuntos de interés general (derecho del mar, navegación área internacional, represión de tráfico de estupefacientes…). Estos tratados se adoptan muchas veces en conferencias diplomáticas especialmente convocadas, sin embargo no son obligatorias para los Estados que concurrieron a la conferencia, es necesario que el Estado manifieste su consentimiento en obligarse. Los tratados no pueden ser impuestos por vía de autoridad y solo obligan a los Estados que manifestaron su consentimiento en obligarse. Actualmente solo las comunidades europeas, están facultadas por su tratado constitutivo para “legislar” en materias propias de su actividadJudicial: Ningún Estado está obligado a someter sus controversias a la decisión de un tribunal internacional sin su consentimiento, es posible e incluso normal que no haya tribunal con jurisdicción para decidir un litigio determinado. El tribunal internacional de mayor importancia es la Corte Internacional de Justicia, que tiene su sede en La Haya, su jurisdicción en principio es “facultativa”, no puede conocer ni decidir a menos que las partes se lo sometan de común acuerdo; existen otros tribunales internacionales

permanentes Corte Europea de Derechos Humanos; Corte Interamericana de Derechos Humanos y Corte de las Comunidades Europeas (jurisdicción obligatoria respecto de asuntos comunitarios europeos). Además de estos tribunales permanentes, los Estados han constituido por medio de acuerdos Tribunales Arbitrales. Los Estados no se han mostrado dispuestos a establecer un Tribunal Mundial dotado de jurisdicción obligatoria ante el cual un estado pudiera demandar a otro y obtener una sentencia, entre las razones que explican esta resistencia: Incertidumbre e imprecisión de algunas normas de derecho internacional y aún falta de normas en ciertos dominios Importancia de los intereses nacionales que pueden estar en juego Insatisfacción de algunos gobiernos respecto de ciertas reglas internacionales y de las situaciones jurídicas nacidas a su amparo.

Se debe tener presente que los tribunales internacionales solo pueden resolver controversias jurídicas (desacuerdo sobre existencia, validez, interpretación o aplicación de normas jurídicas internacionales –diferendo sobre interpretación de un tratado), no conflictos políticos (pretensiones no se fundan en el derecho internacional sino en argumentos de carácter extrajurídico –intereses económicos, necesidades nacionales ej. Pretensión de Bolivia para revisar tratado 1094). Los tribunales internacionales no pueden zanjar controversias políticas su función es decidir con arreglo a derecho internacional, las controversias que les sean sometidas y reconocer las situaciones jurídicas nacidas a su amparo; no les corresponde alterar las relaciones jurídicas existentes entre las partes ni reconocer pretensiones desprovistas de base jurídica. La solución a los conflictos políticos hay que buscarla fuera de los tribunales mediante procedimientos de solución que concilien los intereses opuestos (negociaciones diplomáticas, mediación, etc).

Ejecutiva: No hay un órgano ejecutivo centralizado que tenga el monopolio de la fuerza armada, a falta de órgano son los propios Estados, dentro de los límites prescritos por el derecho internacional, adoptan las medidas necesarias para hacer efectivos sus derechos; estas medidas son variadas: ruptura de relaciones diplomáticas, no reconocimiento de una adquisición ilegal de territorio, suspensión del cumplimiento de un tratado respecto del contratante que ha infringido sus disposiciones. El derecho internacional moderno prohíbe recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza armada para ejecutar sus derechos, éste solo está permitido en caso de legítima defensa o de acción emprendida por la Naciones Unidas, o con su autorización en contra del estado que quebrante la paz. La carta de las naciones unidas pretendió establecer un sistema de seguridad colectiva y autorizo al Consejo de Seguridad para decidir medidas, aún de carácter militar en contra de estados que quebranten la paz. Este sistema no fue implementado, sus escasas aplicaciones han estado condicionadas por factores políticos y su aplicación en un caso concreto puede ser paralizada por el “veto” de un miembro permanente del Consejo de Seguridad. A pesar de carecer de un órgano ejecutivo centralizado y de un sistema organizado de sanciones, el derecho internacional en su conjunto, exhibe un alto grado de efectividad, sus normas se cumplen y se respetan regularmente. Esta efectividad no solo se cumplen por el efecto disuasivo de las eventuales sanciones sino también por conveniencia, hábito, reciprocidad, asentimiento y principalmente por el sentid de respeto hacia la obligación jurídica, sin el cual ningún orden legal, aún si está apoyado en la fuerza, puede subsistir.

LOS ESTADOS INDEPENDIENTES O SOBERANOS Y OTROS SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL

Sujetos de Derecho Internacional: son aquellas entidades que son destinatarias o titulares de derechos y deberes derivados del derecho internacional y que tienen capacidad para ejercer estos derechos en el plano internacional.

Los Estados Independientes o Soberanos: “Toda nación… que se gobierna a sí misma, bajo cualquiera forma que sea, y tiene facultad de comunicar directamente con las otras, es a los ojos de éstas un Estado independiente y soberano” Andrés Bello. Los Estados independientes o soberanos son los destinatarios principales, normales y originarios de las reglas del derecho internacional

Elementos constitutivos de Estado soberano:

Territorio: Es una comunidad de base territorial, el territorio no solo comprende la tierra firme sino también las aguas interiores, el mar territorial y el espacio aéreo supra-yacente. Población: Colectividad humana establecida en el territorio de manera permanente (A.B. Nación). Gobierno: Los Estados son un orden coercitivo centralizado, deben tener un gobierno que monopolice el uso de la fuerza, que ejerza el control sobre el territorio y las personas que en él se encuentran y que sea capaz de cumplir las funciones internas y externas de un Estado. Independencia o Soberanía: El Estado soberano o independiente se gobierna a sí mismo y conduce sus relaciones con los demás Estados, sin depender de otro Estado o autoridad externa.

Un Estado existe como tal desde que reúne efectivamente los elementos constitutivos señalados. Por su parte la Comunidad Internacional está formada por unos 190 Estados soberanos. La Organización de las Naciones Unidas tiene 185 Estados miembros.

Soberanía y Derecho Internacional:

Soberanía: Es sinónimo de Independencia, estos términos designan la situación de un Estado que no está sometido a los dictados de otro Estado o autoridad externa sino solamente a las prescripciones del derecho internacional. Estados Federales: En los estados federales la constitución establece una distribución de competencias respecto de los asuntos internos de las autoridades federales (naciones) y las autoridades de los estados miembros. Es el gobierno federal el que tiene a su cargo exclusivo la conducción de las relaciones exteriores del estado federal. En algunos estados federales la Constitución atribuye a los estados miembros competencias internacionales limitadas (Suiza reconoce a cantones derecho de celebrar tratados sobre economía pública, relaciones de vecindad y policía). Confederación de Estados: La confederación es una unión de Estados soberanos fundada en un tratado internacional según el cual ciertos asuntos de interés común, como la defensa, están regulados por un órgano central ( EE.UU 1778-1787 Helvética 1815-1866). Estado Neutralizado: Es aquel cuya independencia e integridad territorial están garantizados permanentemente por un tratado a condición de que tal estado se obligue a no participar en guerras entre otros estados, salvo legítima defensa (Suiza 1815). Formación de Estados Nuevos: Medios más comunes, la unificación, disolución o desmembramiento, separación y descolonización:

Unificación: Un estado nuevo puede surgir de la unificación o fusión de dos o más estados existentes (imperio Alemán e Italia).

 Disolución: Dos o más estados pueden formarse a consecuencia de la disolución o desmembramiento de un estado antiguo (Unión Soviética. República federativa de Yugoslavia –dieron lugar a la formación de varios estados.

Separación: Una parte de un estado existente se constituye en estado independiente (Bangladesch, se formó con la separación de Pakistán).

 Descolonización: Separación que tiene lugar cuando una colonia u otro territorio dependiente se constituye en estado soberano (américa, asia  medio oriente, surgieron del proceso de la descolonización).

La mera declaración de independencia no es suficiente para constituir un Estado, es necesario que haya cesado la lucha armada contra la antigua metrópoli, que la nueva se consolide y que reúna en hecho todos los elementos de un Estado soberano e independiente.

RECONOCIMIENTO DE ESTADOS

Concepto y Naturaleza

Cuando se establece una entidad que reúne los caracteres de Estado independiente, lo normal es que sea reconocida como tal por los estados existentes. El reconocimiento de estado, es el acto por el cual uno o varios estados declaran o admiten tácitamente que consideran como estado, con todos los derechos y deberes que esa calidad conlleva a un grupo político existente y que se considera a sí mismo como Estado.

Doctrinas sobre el Reconocimiento de Estados

Dos son las doctrinas principales que tratan de explicar el significado y alcance jurídico del reconocimiento de Estados: Doctrina Constitutiva y Doctrina Declarativa.

Constitutiva: Según esta doctrina el reconocimiento de un Estado por otro Estado hace aplicable entre ambos las normas del derecho internacional común. Antes de que intervenga el reconocimiento el derecho internacional común no rige entre el Estado nuevo y aquellos que aún no lo reconocen. El reconocimiento sería así una condición necesaria para que el Estado nuevo tenga la calidad de sujeto de derecho internacional, respecto de los estados existentes.

Declarativa: Enseña que el nuevo Estado aún antes de ser reconocido, está dentro de la esfera del derecho internacional común, su personalidad no deriva del reconocimiento sino del hecho mismo de su establecimiento, el reconocimiento solo sería declarativo.

La mayor parte de los autores se inclina por esta doctrina. El Estado existe desde que se establece efectivamente como tal, desde entonces está dotado de personalidad jurídica y tiene los derechos y deberes prescritos por el derecho internacional. El reconocimiento es un acta de nacimiento o de bautismo diplomático, del nuevo estado, mientras éste no sea reconocido, los contactos con él se reducirán a un mínimo. El reconocimiento de un estado tiene importancia política y diplomática, pero no supone necesariamente el establecimiento de relaciones diplomáticas, para ello es necesario un acuerdo especial entre los estados respectivos.

Formas de Reconocimiento

Expreso: Es el que se hace en términos formales y explícitos por medio de una declaración oficial, de una nota diplomática dirigida al nuevo estado, de un tratado entre el estado que otorga y el que recibe el reconocimiento. Tácito: Se realiza por medio de actos que implican de manera cierta e inequívoca la intención de reconocer.

El Reconocimiento debe emanar de los órganos competentes para representar al Estado en las relaciones internacionales (Jefe de Estado, Jefe de Gobierno o Ministro de Relaciones Exteriores). En la práctica diplomática se distingue: Reconocimiento de Jure: éste sería definitivo y pleno; Reconocimiento de facto: sería provisorio y estaría limitado a ciertas relaciones jurídicas (podría otorgarse cuando hay dudas sobre su permanencia y consolidación).

Situación de los Estados NO reconocidos

El no reconocimiento de un nuevo Estado puede llevarse casi hasta sus últimas consecuencias, pero en la mayor parte de los casos, necesidades de orden

práctico y humanitario motivan ciertos contactos y formas de cooperación con un Estado no reconocido (no alcanzan a ser constitutivos de reconocimiento pleno).

Reconocimiento de Gobierno

En la práctica un nuevo gobierno no solicita expresamente su reconocimiento, se limita a comunicar a cada uno de los demás estados el hecho de haberse formado y su deseo de seguir manteniendo relaciones amistosas con ellos. El reconocimiento de un nuevo gobierno no implica la aprobación de su política ni el cambio de régimen, sólo es la comprobación de un hecho y nada más. Al igual que el reconocimiento de los estados, el del gobierno puede ser expreso o tácito, de jure o de facto. Un Estado no está obligado a reconocer a un nuevo Gobierno, pero está facultado para reconocerlo si dicho gobierno es estable y efectivo. El derecho internacional no requiere como condición del reconocimiento la legitimidad de un nuevo gobierno o de su legitimidad posterior. La llamada DOCTRINA TOBAR (no debiera reconocerse a un gobierno surgid de un golpe de Estado o de una revolución mientras el pueblo no lo hubiera legitimado constitucionalmente) no ha sido seguirá y sólo tuvo una aplicación efímera en América Central.

Identidad y continuidad del Estado

La personalidad internacional en un principio permanece idéntica a través de los cambios, sean constitucionales o revolucionarios, no alteran por sí mismos las obligaciones internacionales de ese Estado ni constituyen fundamento válido para justificar su incumplimiento (obligaciones contraídas por un gobierno en nombre del Estado, son obligaciones de estado y no del gobierno que las contrajo). En virtud del principio de identidad o continuidad, un estado está obligado por los tratados celebrados por un gobierno anterior.

Extinción de los Estados

Los Estados pueden extinguirse por Unificación, por voluntaria o forzada incorporación a otro Estado y por Disolución.

Unificación: Dos o más Estados pueden unirse o fusionarse para formar un nuevo Estado más extenso, los estados que se unen pierden su identidad internacional. Incorporación: Un Estado puede extinguirse y perder su identidad al incorporarse a otro Estado del cual pasa a formar parte. Disolución: Puede dividirse en varias partes, cada una de las cuales pasa a formar un estado nuevo o a incorporarse a otro estado; el estado desmembrado deja de existir y pierde su identidad internacional.

Sucesión de Estados

Las transformaciones territoriales de los Estados pueden ser varias, estados que se unen y constituyen un nuevo estado; un estado se divide y da lugar a varios estados; un estado absorbe a otro que desaparece como tal…; En estos casos la soberanía de un Estado sobre determinado territorio es reemplazada por la soberanía del estado que adquiere dicho territorio o que se establece en él, el desplazado se denomina Predecesor y los que implantan su soberanía se llaman sucesores. En ésta materia se presenta el problema llamado sucesión de Estados, que consiste en saber si el estado sucesor adquiere en virtud del derecho internacional, derechos y obligaciones que correspondían al predecesor. El derecho internacional no establece una sucesión universal entre predecesor y sucesor, tampoco admite que el estado sucesor haga tabla rasa de las obligaciones que le correspondían al predecesor, ni la doctrina ni la práctica internacional consagran una de estas dos soluciones extremas. En ésta materia son pertinentes las observaciones formuladas por un tribunal arbitral.

Tendencias generales de la práctica y la doctrina respecto de los problemas más importantes en materia de sucesión de estados:

Tratados: Una parte del estado A para a ser del B, los tratados del predecesor A dejan de regir y pasan a regir los del B, no hay sucesión en los tratados políticos y de alianza; no hay reglas consuetudinarias bien establecidas. Deuda Pública Internacional: La regla general es cuando un Estado desaparece por fusionarse o incorporarse a otro Estado su deuda pública debe ser asumida proporcionalmente por los Estados sucesores; los estados deben convenir entre ellos y los acreedores las modalidades de la distribución y servicio de la deuda Bienes de dominio público: Los bienes de dominio público de un estado existentes en el territorio que camba de soberanía (edificios, museos..) pasan de pleno derecho a ser propiedad del sucesor Responsabilidad: El principio general es que la responsabilidad de un Estado por actos internacionalmente ilícitos no se transmiten a los estados nuevos o al estado que adquiere su territorio. Derechos Adquiridos: Los derechos privados legítimamente adquiridos por extranjeros (derechos de propiedad, personales, concesiones) en virtud del derecho interno del estado predecesor, no caducan por un cambio de soberanía.

OTROS SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL

Los Estados Dependientes: Son aquellos que están sometidos a la autoridad de otro Estado, tienen personalidad internacional propia pero en sus relaciones exteriores deben actuar representados por el Estado del cual dependen. Entre los tipos más conocidos de Estados dependientes están los Estados bajo protectorado. El Protectorado es la unión de Estados establecida generalmente por tratado en virtud del cual uno de ellos (protector) asegura la defensa y la representación internacional del otro (protegido). El protector es el que asume la dirección y el control

de las relaciones internacionales y responde internacionalmente de los actos ilícitos del protegido. El estado protegido sigue siendo un Estado (población territorio y poder público propio) conserva su calidad de persona o sujeto de derecho internacional. La Santa Sede: es la suprema autoridad de la iglesia católica, hasta 1870 el Papa era Jefe Supremo y Soberano de un Estado (Estado Pontificio), tenía dos clases de poderes Espiritual (que se extendía a las comunidades católicas del mundo entero) Temporal (soberanía sobre el Estado Pontificio), en 1870 del Estado Pontificio fue anexado al Reino de Italia, Roma fue declarada capital del Reino, el Estado Pontificio y el poder temporal del Papa dejaron de existir; a pesar de carecer de base territorial propia continúo gozando de prorrogativas estatales (personalidad internacional, siguió enviando y recibiendo agentes diplomáticos. Las relaciones entre la Santa Sede e Italia fueron normalizadas por los Acuerdos de Letrán que pusieron término a la cuestión romana. Reconoce la soberanía de la Santa Sede en dominio internacional como atributo inherente a su naturaleza. Establece la Ciudad del Vaticano sobre la cual Italia reconoce a la Santa Sede la plena propiedad y la soberanía exclusiva para garantizar la independencia de todo el poder temporal (La ciudad del Vaticano será considerada como Territorio Neutro e Inviolable) Italia reconoce el derecho de legación activo y pasivo (puede enviar y recibir agentes diplomáticos) Santa Sede declara que permanecerá ajena a las rivalidades temporales entre los demás estados a menos que las partes en litigio hagan un llamado unánime a su misión de paz. Los otros acuerdos El Concordato: dispuso que el catolicismo sería la religión oficial del Estado, estableció la enseñanza de la doctrina católica. Convención: (financiera contempló el pago a la Santa Sede de una suma de dinero y la constitución de un título de renta a su favor. Ambos fueron reemplazados..

Santa Sede después del tratado de Letrán:

Goza de soberanía territorial plena sobre la ciudad del Vaticano y sus anexos (44 hás).; tiene derecho de legación activo y pasivo; la Santa Sede es parte en tratados internacionales, concurre a conferencias internacionales y tiene acreditados observadores permanentes ante algunas organizaciones internacionales (Naciones Unidas UNESCO).

Organizaciones Internacionales

Las organizaciones internacionales intergubernamentales tales como Naciones Unidas, Organización Internacional del trabajo y Organización de Aviación Civil Internacional, tienen en cierta medida personalidad internacional, en virtud de ella tienen capacidad para celebrar tratados y presentar reclamaciones internacionales, pueden intercambiar representantes diplomáticos e incurrir en personalidad internacional.

                La Corte Internacional de Justicia, concluyó que la Organización es un sujeto de derecho internacional, que tiene capacidad para ser titular de derechos y deberes internacionales y que tiene capacidad para ejercer estos derechos presentando reclamaciones internacionales. La medida de personalidad internacional de una organización internacional, es decir su capacidad internacional, depende de los fines y funciones que le señale la Carta o instrumento constitutivo de tal organización y de la forma en que esos fines y funciones han sido desarrollados en la práctica.

Ver USO DE LA FUERZA EN LAS CONTROVERSIAS INTERNACIONALES ART.2 NRO.4 DE LA CARTA ART.33 en adelante incluyendo la solución judicial

Los Estados como sujeto de derecho

Cuáles son los elementos del Estado: población, territorio, gobierno y soberanía e independencia

El territorio comprende, donde ejerce jurisdicción o soberanía, superficie terrestre y además comprende el mar territorial y el espacio aéreo sobre el cual está situado en ambos.

El Estado ejerce su jurisdicción sobre un determinado territorio y el territorio del Estado corresponde efectivamente a la superficie terrestre, al mar territorial y al espacio aéreo que está situado sobre ambos; dicho esto obviamente estamos hablando de la mayoría de los Estados que sí poseen mar territorial; el tema del mar territorial respecto de la zona marítima que va más allá del mar territorial, entonces el mar territorial se extiende hasta la distancia de doce millas náuticas, hasta ahí llega el mar territorial, sobre esas doce millas náuticas el Estado es amo y señor indiscutido,vale decir ejerce toda su soberanía.

            Hasta la distancia de doce millas náuticas, hay mar territorial y en consecuencia, no podría ingresar a esas aguas llamadas aguas jurisdiccionales si no es previa autorización expresa de la autoridad marítima nacional; éste concepto no solo lo recoge nuestro Código Civil, si no que viene de la Convención del Mar de Naciones Unidas vigente de 1984. En plena armonía con la convención del Mar a continuación viene lo que se denomina por el Derecho Internacional del Mar, como Zona Contigua, esa zona contigua se entiende hasta la milla 24 y sobre esa zona contigua el Estado rivereño, posee ciertos y delimitados derechos que dicen relación con el aseguramiento de la soberanía sobre

el mar territorial eso es sobre las primeras doce millas y sobre los derechos que eventualmente podrá ejercer, con su uso restringido hasta la milla 200, pero ahí ya no se llama ni mar territorial ni zona contigua, se llama zona económica exclusiva.

            Hasta la milla doce, puede hacer lo que quiera con su mar territorial, equivale en el fondo a que fuese superficie terrestre; de la milla doce a la veinticuatro, se llama la zona contigua y ahí el Estado tiene ciertos derechos por ejemplo de fiscalización dejar a que crucen, a que vienen, por qué vienen, tanto ya sea acercándose al mar territorial como eventualmente para los que van a pasar sobre la zona económica exclusiva, porque como su nombre lo indica esa zona económica exclusiva permite que el Estado rivereño ejerza derechos de esa naturaleza, no tiene derechos plenamente soberanos, no puede impedir el paso de otras naves, lo que puede hacer sí es impedir que practiquen actividades económicas sobre esas aguas, pero no son aguas jurisdiccionales esa es una gran diferencia con el mar territorial y hasta la distancia de la, (esto tiene toda una relación directa con el episodio vivido con Perú y que supuestamente terminó ahora en enero, tiene relación porque Chile, Perú y Ecuador en la década del 50 fueron Estados pioneros en el planeta en indicar soberanía hasta esa distancia para efectos de explotación económica); el puntapié inicial lo dieron en Chile, Perú y Ecuador y hoy día lo recoge plenamente la Convención del Mar de Naciones Unidas y ahí es donde se nos produce otra vez el problema con el fallo de

la Corte que sin dar fundamento es que declara que a la altura del hito del paralelo que pasa por el hito uno, ese derecho entonces se nos termina en la milla 80 y a partir de ahí empieza a trazar una diagonal hacia el sur que va extendiendo nuevamente el ejercicio de éste derecho hasta llegar a ejercerlo nuevamente en forma plena, pero toda la primera región quedó así cercenado, o sea la zona económica exclusiva nuestra llega hasta esa distancia porque según dijeron por ahí que hasta ahí se había acreditado el interés nacional en ejercer efectivamente la pesca porque de ahí para allá parece que no habría pesca, por ahora. Como regla general entonces hay 200 millas sobre la zona económica exclusiva, pero nosotros en el caso de la primera región lo tenemos cercenadito desde la milla ochenta con la diagonal para abajo.

            El tema de la zona económica exclusiva como su nombre lo indica, no implica derechos plenamente soberanos sobre esas aguas, tiene derechos restringidos a la actividad económica, que en este caso se traduce en la pesca.

            Las 200 millas, hasta la milla doscientos como por regla general, salvo en la primera región, incorpora en su extensión las primeras 12 y 24 o sea no es que haya doscientas desde la milla veinticuatro, dicho de otro modo, en realidad son 176, en la realidad, porque llega hasta la milla doscientos, pero ahí están incorporadas las 12 de mar territorial y las 12 siguientes de zona contigua. Entonces lo que pretende ahora Bolivia es que dentro otra vez de estas

primeras doce millas tengan ellos un derecho soberano y ahí se produce el problema con el tratado de 1929 con Perú que también se denomina de Paz y Amistad que obliga a pedir la venia del Estado cuyos territorios pretendan cederse y que hayan alguna vez pertenecido a otros.

            Superficie, el territorio comprende no solo la superficie terrestre, el mar territorial y derechos restringidos sobre la zona contigua, territorio por así decirlo marítimo, son las primeras doce millas; ahora sobre la superficie terrestre y el mar territorial, tenemos el tema del espacio aéreo. Que pasa con el tema del espacio aéreo, es un tema como quiera que sea relativamente nuevo a efectos de ésta disciplina jurídica, después de toda la actividad aeronáutica, piensen uds., que hace escasamente poco de 100 años ésta actividad no existía, nace con un vuelo ridículo que duró un par de minutos volando y un par de hermanos que tenían en una granja agrícola en EE.UU un taller de bicicletas eran mecánicos de bicicletas los hermanos Wright y con eso le dieron el puntapié inicial a ésta actividad de una manera impresionante, estamos hablando de diciembre de 1903, once años después esto era una formidable arma bélica, porque la aeronáutica tuvo un rol importante durante el curso de la primera guerra mundial cuyo inicio se va a recordar próximamente, con el asesinato de los herederos del imperio austro-húngaro (Sarajevo, Yugoslavia, lo que es Bosnia ahora)

Entre el año 14 y 18 éste aparato recién inventado ya es un instrumento bélico formidable, tanto es así que a partir de ahí de esa guerra, de la primera, que algunos Estados  empiezan a crear sus propias fuerzas aéreas autónomas, inventan una nueva fuerza armada, ya que estaba solo el ejército y la marina, Gran Bretaña fue la primera en crear su famosa Real fuerza aérea, para lo cual Churchill dijo después una frase histórica “nunca tantos debieron tanto a tan pocos” una de las tantas frases célebres de Churchill, la nuestra fue la Cuarta en el mundo en 1930 como una rama nueva. Entonces la importancia que tuvo como arma, como instrumento bélico la aviación, ya en esa época determina que los Estados empiecen a especular y a pensar en forma seria que pasa con el espacio aéreo, teníamos claro respecto de lo terrestre y marítimo, que pasa con el espacio aéreo desde el punto de vista jurídico, legal y la primera aproximación al tema se produce en 1919 casi junto con el famoso tratado de Versalles que pone término a la primera guerra mundial, se firma en Paris el primer tratado internacional que pretende solucionar ésta problemática jurídica “soberanía sobre el espacio aéreo”.

            Son o no son los Estados soberanos sobre eso, porque hasta ese momento no había nada, en el año 19 esta gente pretende solucionar éste tema y en ésta Convención de Paris del año 19 el art.1 zanja la discusión porque declara en forma expresa que los Estados tienen, ejercen soberanía plena sobre el espacio aéreo que está situado sobre su

superficie terrestre y su mar territorial, quedó expresamente consignado en la Convención de París que regía solamente para tiempos de paz y es así que en el hecho, en la práctica la pobrecita vivió 20 año nada más murió joven porque que pasó en 1939, comienza la segunda guerra mundial (los chinos dicen que la segunda guerra no comenzó en 1939, empezó cuando Japón invade y ataca militarmente a China 1937, los aviones de la fuerza aérea japonesa, que ya existen, atacan la ciudad de Shanghái que es un tremendo puerto Chino y dejan la escoba atacando la población civil, sin clemencia).

            Comienza la segunda guerra mundial y obviamente se acabó el tratado de París, lo relevante es que se regula por primera vez del tema del espacio aéreo. Hacia fines de la segunda guerra está claro que ya viene en forma determinante el instrumento que se va a presentar como el más eficaz en materia del comercio internacional y va a dejar la navegación marítima relegada a un segundo plano en materia del comercio internacional; la aeronáutica comercial claramente es después del término de la segunda guerra mundial. Durante el siglo XX la humanidad tuvo un desarrollo científico-tecnológico comparable a los 19 siglos previos juntos, lo que se había avanzado en 19 siglos en ésta materia aquí se desarrolla en solo uno.

            Y esto es tan así, que EE.UU solo se involucra en la guerra a partir de diciembre del año 41, cuando los japoneses atacan Pearl Harbor en el Pacífico, antes no se había involucrado, se involucra en la guerra, le declara la guerra a Japón y a Alemania y a Italia de Mussolini y no es casual la época para que ellos presionen fuertemente a sus aliados en la guerra para que se produzca una conferencia diplomática y ofrecen su casa, básicamente la ciudad de San Francisco en EE.UU para reunirse en una conferencia diplomática con el propósito de actualizar la convención de parís del año 19, ¿Qué urgencia pueden haber tenido, por qué no esperan que termine la guerra? Dice esto porque en 1944 la guerra terminó el agosto del 45 un año antes en el 44 presionan a actualizar el convenio de París porque cayó en desuso. En el aspecto comercial EE.UU estaba más avanzado en este aspecto y necesitaba establecer los límites regulados. Es evidente que en 1944 EE.UU tiene dos cosas claras que es su tremenda capacidad desarrollada en esos años en materia de desarrollo de ésta actividad orientada a delimitar la puede reconvertir fácilmente a una actividad comercial, esos tremendos bombarderos que ocupaban para atacar militarmente en la guerra es una cuestión de agregar asientos o los adaptaban como tremendos cargueros, claramente se dan cuenta que van a emerger como una superpotencia en lo aeronáutico, actividad obviamente novedosa y otra cosa, esa fue una razón importante, pero hay otra estaban con su proyecto ultra secreto en el desierto de Nevada para desarrollar la bomba nuclear. En ese marco EE.UU presionan a sus aliados Canadá, Inglaterra y al patio de atrás México para que entre en vigencia una nueva convención, conocida hasta hoy en día como el “Convenio de Chicago” de 1944 sobre aviación civil internacional que en su art.1 consolida lo que ya había aventurado el art.1 de la fenecida convención de Paris de 1919, soberanía plena de los Estados sobre el espacio aéreo que está situado sobre su territorio y aguas jurisdiccionales hasta la milla 12. Ese es el punto de partida de todo el tremendo entramado de la aeronáutica comercial internacional hasta hoy en día que se expresa en la aviación civil tanto del transporte de pasajeros como de cabotaje o sea de comercio internacional, dejando relegado a un segundo plano el tema del comercio internacional vía marítima solo para las cosas de un tonelaje determinado; porque tiene la tremenda ventaja que en cuestión de horas a lo más 12 15 horas está al otro lado versus el mes o más que se puede demorar vía marítima.