Derecho Consuetudinario: Origen, Características y Clasificación

Derecho Consuetudinario

Cart costum. Antigüedad. Uniformidad. Generalidad y notoriedad. Pasos: hábito, uso, uso social, costumbre, jurídica.

Definición de Costumbre

Una manera de comportamiento de las personas de un grupo social, surgieron espontáneamente por las necesidades de las actividades que desarrollan y que es aceptado por todos como una conducta válida.

Concepto de Norma Jurídica

Norma de conducta exterior, bilateral, imperativa y coercitiva.

Características de las Normas Jurídicas

• Exterioridad: regula acciones, no intenciones.
• Bilateralidad: impone deberes (sujeto pasivo) y otorga facultades (sujeto activo).
• Determinación: contenido fijo, cierto y reconocible.
• Generalidad: para todos, es impersonal.
• Heterónomas: mandato desde el Estado sin importar si el sujeto lo considera bueno o no.

Características del Trato Social

• Sociales: se da en relación.
• Exterioridad: regulan la conducta exterior.
• Unilateralidad: obligan pero no facultan.
• Heterónomas: aceptación impuesta.

Características de las Normas Morales

• Individuales: existen en el interior del hombre.
• Interioridad: son interiores, están en la conciencia.
• Unilateralidad: dan deberes a las personas para consigo mismas.
• Determinación: no son rigurosas.
• Autónomas: se impone por el sujeto consigo mismo.

Teorías del Derecho

Dukehin: enfoque holístico. El hombre como un ser social.

Del Vecchio: escuela racional y naturalista.

Kelsen: norma jurídica.

Santi Romano: institución.

Cossio: conducta humana.

Miguel Reale: tríada hecho, norma y valor.

Vescovi: características de la norma jurídica: bilateral, generalidad, imperatividad, coercibilidad.

Monismo Jurídico

• UN SOLO DERECHO que regule a todos, UNIVERSAL y OBLIGATORIO.
• Sólo se utiliza un sistema jurídico, bajo el principio que todos somos iguales ante la ley.
• Manda la normativa ESTATAL exclusivamente. (ESTADOS NACIONALES)
• Kelsen: nadie puede servir a dos señores, sólo al Estado.

Pluralismo Jurídico

• COEXISTENCIA de diferentes sistemas jurídicos, reflejo de la pluralidad cultural.
• En Bolivia se reconocen 3 jurisdicciones: occidental, indígena y agroambiental.
• Ehrlich: hay un derecho viviente en la sociedad no reconocidos jurídicamente.
• Santi Romano: la pluralidad jurídica es fruto de la crisis estatal, grupos sociales construyen su propia esfera jurídica independiente (TEORÍA INSTITUCIONAL DEL DERECHO).
• Gurvitch: el Estado no es ni la única ni principal fuente de Derecho, éste reside en cada comunidad.
• Carbonnier: no existe pluralismo jurídico sino fenómenos de pluralismo jurídico. Hay un no-derecho, vacío, en ciertas relaciones sociales porque éste se retira.
• Arnaud: el pluralismo jurídico tiene sentido cuando hay reglas (INFRA-DERECHO) que no se integran al sistema jurídico vigente.
• Bobbio: pasó por 2 fases, a) historicismo jurídico (muchos ordenamientos nacionales, estatista), b) etapa institucional (hay sistema jurídico donde hay grupo organizado).

Sistema Jurídico

Articulado y coherente de las instituciones y métodos de procedimientos de carácter legal.

Tipos de Derecho

• Derecho consuetudinario
• Derecho estatal o positivo
• Derecho indígena

Principios Generales del Derecho

Del Vecchio:

• La libertad
• Limitación
• La soberanía de la ley
• La igualdad de todos ante la ley
• La división de los poderes del Estado

Seguridad Jurídica

Garantía que ofrece el sistema jurídico de mantener el goce de los derechos subjetivos de cada persona.

Principios Éticos

• La buena fe
• Equidad
• Confianza
• Vivir honestamente
• No hacer mal a nadie
• Dar a cada cuál lo suyo

Finalidades del Derecho

1. Orden
2. La paz social
3. Seguridad jurídica

Subprincipios de la Seguridad Jurídica

• La irretroactividad
• Los derechos adquiridos
• La cosa juzgada: RES IUDICATA
• La prescripción

Tipos de Prescripción

• Adquisitiva (usucapión)
• Extintiva (extingue obligación)

Excepciones de la Irretroactividad

1. En beneficio del reo
2. En materia de corrupción
3. En materia laboral

Origen del Derecho

1. La escuela voluntarista (San Agustín, Maquiavelo)
2. La escuela sociológica (Durkheim, Weber, Hobbes, Locke, Rousseau)
3. La escuela marxista (Stuka, Pasukani)

Escuela Voluntarista

• Teoría religiosa: la voluntad de Dios, la razón divina.
• Teoría realismo político de Maquiavelo: voluntad del gobernante.
• Teoría del derecho natural: por la naturaleza o alguna divinidad.
• Teoría del racionalismo: voluntad del ser humano capaz de utilizar la razón pura.
• Teoría del formalismo: voluntad de la ley y norma.

Funciones del Derecho

1. Orientación social
2. Tratamiento de conflictos
3. Legitimación del poder

Tratamiento de Conflictos

• La renuncia: renunciar en su pretensión para seguir el proceso.
• La mediación: interviene un tercero para dar solución.
• La adjudicación: interviene el juez.

Tipos de Mediación

• Mediación
• Arbitraje
• Conciliación: llegar a un acuerdo

Fuentes del Derecho

• Materiales o reales: necesidades de la sociedad.
• Formales: formalidades que hay que seguir para que esas necesidades materiales se vuelvan normas generales (Constitución) y obligatorias (resoluciones).

Fuentes No Formales ni Materiales

• La costumbre
• La doctrina
• La jurisprudencia

Características de la Costumbre Jurídica

• Antigüedad
• Uniformidad
• Generalidad
• Notoriedad

División de la Costumbre Jurídica

• Según la ley
• Fuera de la ley
• Contra la ley

Interpretación Jurídica

Métodos Tradicionales

• Gramatical
• Histórico
• Teleológico
• Exégesis

Métodos Modernos

• Evolución histórica
• Investigación científica
• Escuela del derecho libre
• Normativo de Kelsen (legislador y juez)

Origen de la Interpretación

• Judicial
• Auténtica o legislativa
• Doctrinaria

Resultado de la Interpretación

• Declarativa
• Restrictiva