Normas jurídicas individualizadas

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II.DISCRECIONALIDAD/ARBITRARIEDAD

Discrecionalidad:margen de disposición entre varias alternativas posibles en la toma de decisiones jurídicas o judiciales.

  • Siempre va a existir y es necesaria a veces. Hay dos tipos:

    • HermenéÚtica: es interpretación, nuestro margen de interpretar las normas y es inevitable.

    • Burocrática: capacidad de decisión que tienen un operador jurídico cuando toma una decisión, y es elegido por el legislador. No tiene por que existir siempre.

  • Justificada y motivada, para evitar la arbitrariedad.

  • No sometidas a revisión:

  • Existe un fuerzo por ampliar o restringir el margen de maniobra/discrecionalidad:

Arbitrariedad: se forma el propio criterio, al margen de criterios racionales y legales, no se apoya en nada dando lugar a decisiones injustas.

Esta prohibida por la CE y evitada, justificando y razonando la decisión.

III.JUSTIFICACIÓN DE LAS IDEAS JURÍDICAS


Justificar supone dar razones de corrección, explicar por qué, como… Si luego se justifica la acción puedes evitar la arbitrariedad.

La tarea lógica es explicar las premisas. Hay que justificar cada una de las premisas. En casos difíciles la justificación no es una tarea lógica, sino que es más difícil (retórica).

Lógica— tarea fácil vs Retórica—- tarea difícil.

Justificación externa vs interna

- Racionalidad formal vs razonabilidad.

  • Racionalidad formal significa predeterminación si…

    • Respeta principios de universalidad y coherencia.

    • No se refiere a la utilización como premisa de alguna fuente del Derecho de carácter vinculante.

    • No desconoce la existencia de hechos probados.

    • No utiliza como elementos decisivos de la fundamentación criterios éticos, políticos… no previstos específicamente.

  • Razonabilidad de la decisión, es discrecionalidad. Solo si…

    • Está en situaciones en las que no se puede tomar una decisión que respete los criterios de racionalidad formal.

    • Equilibrio entre las distintas exigencias que se plantean en la decisión

    • Obtiene un máximo del consenso: la cuestión del auditorio.

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